中国法制史资料.docx

中国法制史资料.docx

《中国法制史资料.docx》由会员分享，可在线阅读，更多相关《中国法制史资料.docx（69页珍藏版）》请在冰豆网上搜索。

中国法制史资料

中国法制史

第一讲导论

一、“中国法制史”

1、法：

“灋”：

平之如水，触其不直

2、制：

制度、规则以及生活方式

3、史：

历史是客观存在的吗？

如何理解法制的中国历史？

4、“中国”：

何时出现的概念？

从“中央之国”、“华夏”到“中国”，意味着什么？

二、理解中国法制史的方法

1、历史-唯物主义

→“语境论”

→避免简单化的“历史局限性”的结论；

2、实践史的视角（黄宗智）

3、大历史-小人物（国家-社会）相结合的视角（黄仁宇）

三、理解中国法制史的立场

法律制度背后的“农业文明”

比如：

第一，比如对“天”的崇拜、对季节规律的尊重、对差等的正视（差序格局）；

第二，小农经济、重农抑商；等等。

四、中国法制史的发展阶段

1、早期法制阶段（习惯法时代）

→夏、商、西周和春秋时代

2、封建法制时代（战国以后的古代法）

3、近现代法制→1840年鸦片战争以降

5、《中国法制史》的研究与发展

1、史料的不断发现；

2、多学科的研究方法；

3、不同知识背景的共同参与；

4、研究力量的均衡分布（中国政法大学、华东政法大学、中山大学、中南财经政法大学等）

第二讲夏商法律制度

（约前21世纪-前11世纪）

夏代

一、中国法律起源

1、夏奴隶制国家的产生；

2、原始习惯到奴隶制习惯法的转变

3、习惯法的产生

→皋陶制法（“常刑”）

→吕侯制“吕刑”（西周末年）

提请注意：

→“夏有乱政，而作禹刑”

“商有乱政，而作汤刑”

“周有乱政，而作九刑”

◇法律起源中的“礼化为法”和“刑起于兵”

二、中国法律起源的特点

1、礼法结合；

2、中国法律在形成时具有早熟性；

（→早熟的标志在于较早进入文明社会）

3、带有维护专制王权的特点；

4、刑事法律规范发达而民事法规范相对落后；

5、法律以氏族血缘为纽带，具有氏族社会的浓厚色彩以及贵族宗法统治的显著特点；

提请注意：

→法律起源中的“礼化为法”和“刑起于兵”

◇“天秩有礼，天讨有罪”

◇“侀”…→“刑”：

“大刑用甲兵，其次用斧钺；中刑用刀锯，其次用钻凿；薄刑用鞭扑。

”

三、夏代法律的形式

1、习惯法；

2、制定法：

“夏有乱政，而作禹刑”

3、誓：

君主在战争期间发布的紧急军事命令（“甘誓”）

→有人将《甘誓》看成是我国第一部军法。

四、夏代法律的内容

1、将原始社会的礼改造成为法律统治的有效武器；

2、法律维护专制王权，镇压各种违背“王命”和反抗国家统治的行为；

3、规定带有行政法规性质的《政典》，用以维护奴隶主国家机器的正常运转；

4、确认土地“国有”的民法内容；

5、确认征收赋税的各项制度；

◇提请注意：

*《周礼·秋官·司法》：

“大辟二百，膑辟三百，宫辟五百，劓、墨各千”；

*奴隶制五刑：

墨（黥）、劓、剕（去脚）、宫、大辟

*“与其杀不辜，宁失不经”。

*“皋陶之刑”。

5、夏代司法制度

1.中央最高司法机关：

“大理”

2.地方司法官：

士

3.基层则称：

蒙士

4.监狱：

圜土

商代

一、商代的立法思想

1、“王权神授”的法律思想

→“殷（商）尚鬼”、“率民以事神”

2、“天讨”与“天罚”的法律思想

→将“天神”与“祖先神”、天罚和王罚相结合

二、商的法律形式

1、制定不公开的刑书

→“商有乱政，而作汤刑”

（刑不可知，则威不可测）

2、誓：

君主在战时发布的紧急军事命令（汤誓）

3、王与权臣的命令、文告（训）

三、商朝的主要法律

*《汤刑》：

商代法律的泛称；

*《官刑》：

商代惩治国家官吏犯罪、违纪与失职行为的专门法律；

*“民居”之法

*车服之令

四、商代法律制度的内容

刑事法规内容：

1、运用刑法手段，严厉镇压反抗国家统治的各种犯罪；

2、刑法严惩蛊惑民心、扰乱社会秩序的犯罪；

继承制度

→从“兄终弟及”到“嫡长子继承制度”

五、商代的司法制度

1、司寇（中央最高审判机关）、正/史（审判官）

2、士/蒙士（基层司法审判官）

3、审判制度：

三级审理、疑难案件持谨慎的态度、以事实为依据

4、天罚与神判

5、圜土（囹圄）

第三讲西周时期的法律制度

（公元前11世纪-公元前8世纪）

法制上的时代贡献：

1、所提出的“以德配天”、“明德慎罚”的主张是汉以后主流法律思想“德主刑辅”的直接渊源；

2、“礼、刑”并用的法律模式对封建社会“礼法结合”、法律与道德相为表里产生了重要的影响；

3、“刑罚世轻世重”的刑事政策和老幼犯罪减免刑罚等原则以及早期的教育刑思想，都影响了以后的刑法理论与实践；

4、有关婚姻的制度和礼仪，以及富有特色的司法制度，都影响着后续的相关制度；

一、西周法制的指导思想

1、“以德配天”

2、“明德慎罚”

→“德”的中心内容是“敬天保民”，也是周人为政的理念。

2、西周时期的宗法制度

1.宗法制是“礼治”的基础，其核心内容有二：

一是以血缘为纽带确定尊卑贵贱的等级；

二是以嫡长子为核心，即天子、诸侯、大夫、士等，身份皆传予嫡长子。

2.宗法制的表象，便是国家结构上的“封邦建国”；

3.宗法制的关系，便是“小宗”服从“大宗”

三、西周时期的主要法律

1、“周公制礼”

2、“吕刑”

3、“九刑”

4、“遗训”和“殷彝”

四、西周时期的法律形式

1、礼

2、刑

3、誓：

用之于军旅；

4、诰：

用之于会同，是统治者施政的训令；

5、命

→后三种都是王命的不同表现形式；

五、西周时期的礼、刑关系

1、“礼”的核心是：

亲亲、尊尊

2、礼的构成是“五礼”：

吉礼（祭祀）、凶礼（丧葬）、宾礼（宾客）、军礼（军队）、嘉礼（冠婚）

3、“礼禁恶于未然，刑惩恶于已然”

4、“礼之所去，刑之所取”，“出礼入刑”。

5、“礼不下庶人，刑不上大夫”

六、西周刑事法制的政策与原则

1、老幼犯罪减免刑罚：

第一，80岁以上的老人以及7岁以下的孩童犯罪不必承担刑事责任；第二，幼弱、老耄、蠢愚的人，除故意杀人罪外，一般都可赦免；

2、区分故意与过失、惯犯与偶犯：

眚（过失）、非眚（故意）、惟终（惯犯）、非终（偶犯）

3、罪疑从轻，众疑从赦；

4、刑罚世轻世重：

《周礼·秋官·大司寇》中有：

“刑新国用轻典，刑平国用中典，刑乱国用重典。

”

七、西周时期的主要罪名

1、不孝不友；

2、违背盟誓；

3、犯王命；

4、群饮；

5、失农时

……

8、西周时期的主要刑罚

1、五刑：

墨（黥）、劓、剕（去脚）、宫、大辟

2、“九刑”：

5+4（流刑、赎刑、鞭刑、扑刑）【扑刑即为杖刑】

补充：

圜土之制（有期徒刑）、嘉石之制（劳役刑）

9、西周时期的民事制度

1、所有权；

2、契约制度：

（第一，买卖契约：

“质”和“剂”；前者形状较长，后者短；前者用来买卖牛马、奴隶等有生命的物品，后者用来买卖兵器等没有生命的物品。

第二，借贷契约为“傅别”。

）

3、婚姻制度：

“昏礼者，礼之本也。

”第一，一夫一妻多妾制。

第二，父母之命，媒妁之言。

第三，同姓不婚（其生不蕃）。

婚姻成立的程序：

六礼

（纳彩、问名、纳吉、纳征、请期、亲迎）

婚姻的解除：

七出三不去

第一，七出：

无子、淫佚、不事舅姑、口舌、妒忌、盗窃、恶疾；

第二，三不去：

有所取无所归；与更三年丧；前贫贱后富贵；

4、家庭继承制度

第一，“三纲五常”；

第二，嫡长子继承制；继承的内容包括：

宗祧、爵位和财产

◇提请注意：

在财产继承问题上，继承人实际上只是继承了财产的管理权；

十、西周时期的司法制度

1、大司寇（中央司法机关）

2、“争财曰讼，争罪曰狱”

3、“剂”（诉状）、“束矢”（民事诉讼，一束箭）和“钧金”（刑事诉讼，三十斤铜）

4、五听：

辞、色、气、耳、目

5、三刺：

“一曰讯群臣，二曰讯群吏，三曰讯万民。

”

6、读鞠（宣判）和乞鞠（不服判决要求重审）

7、司法官的法律责任：

（五过：

惟官、惟反、惟内、惟货、惟来）

8、刑罚的执行：

秋冬行刑；

9、监狱制度：

圜土（囹圄）

第四讲春秋战国时期的法律制度

（公元前770-前221）

思考的命题：

为什么经历春秋战国时期的思想大争鸣，结果却形成了逆向淘汰，最终走入误区？

也即思想的解放最终却终结为秦始皇的集权和暴政，接着就是“罢黜百家，独尊儒术”之窒息思想的两千年困局？

春秋时期的法律活动

1、春秋时期的社会发展与变化

1、铁制农具逐渐应用于农业生产，牛耕开始普遍推广；

2、“井田制”被破坏，“私田”大量出现；

3、“礼崩乐坏”

二、相关的立法活动

1、成文法公布的原因：

法律由神秘主义走向公开，原因在于春秋时期社会变革的出现，尤其是大量私田的开发，秘密法的状态无法保障其对新开垦土地的权益，因为国家随时可以收回土地。

新兴的地主阶级迫切要求法律公开，将他们对新开垦土地的权益以公开的成文法的形式予以确认，这是当时不可逆转的趋势。

2、楚国的立法活动：

（1）楚文王时期（前689-前677），《仆区法》；

（2）楚庄王时期（前613-前591），《茆门法》；

3、晋国的立法活动：

（1）晋文公四年，“被庐之法”；

（2）前621，赵盾（赵宣之）制定“常法”

（3）前593，范武子执政，制定的“范武子之法”

（4）前513，晋大臣赵鞅、荀寅将赵盾所做的法典铸在鼎上，公之于众；（受到孔子的反对）

4、郑国的立法活动：

（1）前536，郑人子产“铸刑书于鼎，以为国之常法”；

（2）邓析写《竹刑》，开创私家注律的先例；

三、成文法公布引起的争论

1、叔向VS.子产

“昔先王议事以制，不为刑辟，惧民之有争心也；……民知争端矣，将弃礼而征于书。

……乱狱滋丰，贿赂并行，终子之世，郑其败乎！

”叔向反对法律的公开，认为法律公开，会使百姓多争心，法律必将增加，最终带来国家的灭亡；

2、孔子VS.子产

孔子反对法律的公开，认为法律公开，百姓凡事依法行事，无需依赖贵族，最终导致贵族的尊贵无从体现，贵贱无序，进而造成国家的灭亡。

4、成文法公布的意义

1、成文法公布后，法律的公开成为历史潮流，标志着刑依法定的局面逐渐打开，以刑统罪宣告结束；

2、成文法的公布，打破了“礼治”的传统，“法治”开始进入人们的视野，奴隶主贵族的特权受到限制，为新的封建制法律制度的形成奠定了基础；

3、中国法学也伴随着成文法的公布以及由此带来的争论而初步萌芽，私家法律教育逐步兴起。

战国时期的变法

一、战国时期的社会背景

进入战国时期，新兴地主阶级的力量更加壮大，春秋晚期出现的法的公开日渐成为大多数人的共识。

此时人们关注的焦点，不再局限于法的公开这一问题，而更关注公开的法律的内容问题，即法律内容的变革问题，也即变法问题。

二、战国时期的社会思潮

“百家争鸣”，其中影响最大的是儒、墨、道、法

*→儒：

民为邦本；为政在人；过犹不及；礼治与德治（以家族为本位，以伦理道德为中心，以宗法等级为基础）

*→墨：

兼相爱，交相利；

*→道：

无为而治；道法自然

*→法：

以法治国；法-势-术

3、法制的指导思想

1、“不别亲疏，不殊贵贱，一断于法”

2、法律公开：

“法者，编著之图籍，设之于官府，而布之于百姓者也。

”

3、“行刑，重其轻者”

→商鞅：

“行刑，重其轻者，轻者不生，则重者无从至矣。

”（以刑去刑）

四、魏国的李悝变法

1、经济方面：

尽地力之教、善平籴[di]（粜）

2、政治上：

废除世卿世禄

3、法律上：

制定法经

五、李悝的《法经》

《法经》共六篇：

盗、贼、囚、捕、杂、具

→“以为王者之政，莫急于盗贼，故其律始于《盗》、《贼》。

盗贼须劾捕，故著《囚》、《捕》而篇。

其轻狡、越城、博戏、借假不廉、淫侈逾制以为《杂律》一篇，又以《具律》具其加减。

”

→六篇结构：

正律（盗贼囚捕）、杂律和具律