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1、中国法制史资料中国法制史第一讲 导论一、“中国法制史”1、法：“灋”：平之如水，触其不直2、制：制度、规则以及生活方式3、史：历史是客观存在的吗？如何理解法制的中国历史？4、“中国”：何时出现的概念？从“中央之国”、“华夏”到“中国”，意味着什么？二、理解中国法制史的方法1、历史-唯物主义 “语境论” 避免简单化的“历史局限性”的结论；2、实践史的视角（黄宗智）3、大历史-小人物（国家-社会）相结合的视角（黄仁宇） 三、理解中国法制史的立场法律制度背后的“农业文明”比如：第一，比如对“天”的崇拜、对季节规律的尊重、对差等的正视（差序格局）； 第二，小农经济、重农抑商；等等。四、中国法制史的发展

2、阶段1、早期法制阶段（习惯法时代） 夏、商、西周和春秋时代2、封建法制时代（战国以后的古代法）3、近现代法制 1840年鸦片战争以降5、中国法制史的研究与发展1、史料的不断发现；2、多学科的研究方法；3、不同知识背景的共同参与；4、研究力量的均衡分布（中国政法大学、华东政法大学、中山大学、中南财经政法大学等）第二讲 夏商法律制度（约前21世纪-前11世纪）夏代一、中国法律起源1、夏奴隶制国家的产生；2、原始习惯到奴隶制习惯法的转变3、习惯法的产生 皋陶制法（“常刑”） 吕侯制“吕刑”（西周末年）提请注意： “夏有乱政，而作禹刑” “商有乱政，而作汤刑” “周有乱政，而作九刑” 法律起源中的“礼

3、化为法”和“刑起于兵”二、中国法律起源的特点1、礼法结合；2、中国法律在形成时具有早熟性；（早熟的标志在于较早进入文明社会）3、带有维护专制王权的特点；4、刑事法律规范发达而民事法规范相对落后；5、法律以氏族血缘为纽带，具有氏族社会的浓厚色彩以及贵族宗法统治的显著特点；提请注意： 法律起源中的“礼化为法”和“刑起于兵”“天秩有礼，天讨有罪”“侀”“刑”：“大刑用甲兵，其次用斧钺；中刑用刀锯，其次用钻凿；薄刑用鞭扑。”三、夏代法律的形式1、习惯法；2、制定法：“夏有乱政，而作禹刑”3、誓：君主在战争期间发布的紧急军事命令（“甘誓”） 有人将甘誓看成是我国第一部军法。四、夏代法律的内容1、将原始社

4、会的礼改造成为法律统治的有效武器；2、法律维护专制王权，镇压各种违背“王命”和反抗国家统治的行为；3、规定带有行政法规性质的政典，用以维护奴隶主国家机器的正常运转；4、确认土地“国有”的民法内容；5、确认征收赋税的各项制度；提请注意：*周礼秋官司法：“大辟二百，膑辟三百，宫辟五百，劓、墨各千”； *奴隶制五刑：墨（黥）、劓、剕（去脚）、宫、大辟*“与其杀不辜，宁失不经”。*“皋陶之刑”。5、夏代司法制度1.中央最高司法机关：“大理”2.地方司法官：士3.基层则称：蒙士4.监狱：圜土商代一、商代的立法思想1、“王权神授”的法律思想 “殷（商）尚鬼”、“率民以事神”2、“天讨”与“天罚”的法律思想

5、将“天神”与“祖先神”、天罚和王罚相结合二、商的法律形式1、制定不公开的刑书 “商有乱政，而作汤刑” （刑不可知，则威不可测）2、誓：君主在战时发布的紧急军事命令（汤誓）3、王与权臣的命令、文告（训）三、商朝的主要法律*汤刑：商代法律的泛称；*官刑：商代惩治国家官吏犯罪、违纪与失职行为的专门法律；*“民居”之法*车服之令四、商代法律制度的内容刑事法规内容：1、运用刑法手段，严厉镇压反抗国家统治的各种犯罪；2、刑法严惩蛊惑民心、扰乱社会秩序的犯罪；继承制度 从“兄终弟及”到“嫡长子继承制度”五、商代的司法制度1、司寇（中央最高审判机关）、正/史（审判官）2、士/蒙士（基层司法审判官）3、审判制度

6、：三级审理、疑难案件持谨慎的态度、以事实为依据4、天罚与神判5、圜土（囹圄）第三讲 西周时期的法律制度（公元前11世纪-公元前8世纪）法制上的时代贡献：1、所提出的“以德配天”、“明德慎罚”的主张是汉以后主流法律思想“德主刑辅”的直接渊源；2、“礼、刑”并用的法律模式对封建社会“礼法结合”、法律与道德相为表里产生了重要的影响；3、“刑罚世轻世重”的刑事政策和老幼犯罪减免刑罚等原则以及早期的教育刑思想，都影响了以后的刑法理论与实践；4、有关婚姻的制度和礼仪，以及富有特色的司法制度，都影响着后续的相关制度；一、西周法制的指导思想1、“以德配天”2、“明德慎罚”“德”的中心内容是“敬天保民”，也是周

7、人为政的理念。2、西周时期的宗法制度1.宗法制是“礼治”的基础，其核心内容有二： 一是以血缘为纽带确定尊卑贵贱的等级； 二是以嫡长子为核心，即天子、诸侯、大夫、士等，身份皆传予嫡长子。2.宗法制的表象，便是国家结构上的“封邦建国”；3.宗法制的关系，便是“小宗”服从“大宗”三、西周时期的主要法律1、“周公制礼”2、“吕刑”3、“九刑”4、“遗训”和“殷彝”四、西周时期的法律形式1、礼2、刑3、誓：用之于军旅；4、诰：用之于会同，是统治者施政的训令；5、命 后三种都是王命的不同表现形式；五、西周时期的礼、刑关系1、“礼”的核心是：亲亲、尊尊2、礼的构成是“五礼”：吉礼（祭祀）、凶礼（丧葬）、宾礼

8、（宾客）、军礼（军队）、嘉礼（冠婚）3、“礼禁恶于未然，刑惩恶于已然”4、“礼之所去，刑之所取”，“出礼入刑”。5、“礼不下庶人，刑不上大夫”六、西周刑事法制的政策与原则1、老幼犯罪减免刑罚：第一，80岁以上的老人以及7岁以下的孩童犯罪不必承担刑事责任；第二，幼弱、老耄、蠢愚的人，除故意杀人罪外，一般都可赦免；2、区分故意与过失、惯犯与偶犯：眚（过失）、非眚（故意）、惟终（惯犯）、非终（偶犯）3、罪疑从轻，众疑从赦；4、刑罚世轻世重：周礼秋官大司寇中有：“刑新国用轻典，刑平国用中典，刑乱国用重典。”七、西周时期的主要罪名1、不孝不友；2、违背盟誓；3、犯王命；4、群饮；5、失农时 8、西周时期

9、的主要刑罚1、五刑：墨（黥）、劓、剕（去脚）、宫、大辟2、“九刑”：5+4（流刑、赎刑、鞭刑、扑刑）【扑刑即为杖刑】补充：圜土之制（有期徒刑）、嘉石之制（劳役刑）9、西周时期的民事制度1、所有权；2、契约制度：（第一，买卖契约：“质”和“剂”；前者形状较长，后者短；前者用来买卖牛 马、奴隶等有生命的物品，后者用来买卖兵器等没有生命的物品。第二，借贷契约为“傅别”。）3、婚姻制度：“昏礼者，礼之本也。”第一，一夫一妻多妾制。第二，父母之命，媒妁之言。第三，同姓不婚（其生不蕃）。婚姻成立的程序：六礼（纳彩、问名、纳吉、纳征、请期、亲迎）婚姻的解除：七出三不去 第一，七出：无子、淫佚、不事舅姑、口舌

10、、妒忌、盗窃、恶疾； 第二，三不去：有所取无所归；与更三年丧；前贫贱后富贵；4、家庭继承制度 第一，“三纲五常”； 第二，嫡长子继承制；继承的内容包括：宗祧、爵位和财产提请注意：在财产继承问题上，继承人实际上只是继承了财产的管理权；十、西周时期的司法制度1、大司寇（中央司法机关）2、“争财曰讼，争罪曰狱”3、“剂”（诉状）、“束矢”（民事诉讼，一束箭）和“钧金”（刑事诉讼，三十斤铜）4、五听：辞、色、气、耳、目5、三刺：“一曰讯群臣，二曰讯群吏，三曰讯万民。”6、读鞠（宣判）和乞鞠（不服判决要求重审）7、司法官的法律责任：（五过：惟官、惟反、惟内、惟货、惟来）8、刑罚的执行：秋冬行刑；9、监狱

11、制度：圜土（囹圄）第四讲 春秋战国时期的法律制度（公元前770-前221）思考的命题：为什么经历春秋战国时期的思想大争鸣，结果却形成了逆向淘汰，最终走入误区？也即思想的解放最终却终结为秦始皇的集权和暴政，接着就是“罢黜百家，独尊儒术”之窒息思想的两千年困局？春秋时期的法律活动1、春秋时期的社会发展与变化1、铁制农具逐渐应用于农业生产，牛耕开始普遍推广；2、“井田制”被破坏，“私田”大量出现；3、“礼崩乐坏”二、相关的立法活动1、成文法公布的原因：法律由神秘主义走向公开，原因在于春秋时期社会变革的出现，尤其是大量私田的开发，秘密法的状态无法保障其对新开垦土地的权益，因为国家随时可以收回土地。新兴

12、的地主阶级迫切要求法律公开，将他们对新开垦土地的权益以公开的成文法的形式予以确认，这是当时不可逆转的趋势。2、楚国的立法活动： （1）楚文王时期（前689-前677），仆区法； （2）楚庄王时期（前613-前591），茆门法；3、晋国的立法活动： （1）晋文公四年，“被庐之法”； （2）前621，赵盾（赵宣之）制定“常法” （3）前593，范武子执政，制定的“范武子之法” （4）前513，晋大臣赵鞅、荀寅将赵盾所做的法典铸在鼎上，公之于众；（受到孔子的反对）4、郑国的立法活动： （1）前536，郑人子产“铸刑书于鼎，以为国之常法”； （2）邓析写竹刑，开创私家注律的先例；三、成文法公布引起的争

13、论1、叔向 VS. 子产 “昔先王议事以制，不为刑辟，惧民之有争心也；民知争端矣，将弃礼而征于书。乱狱滋丰，贿赂并行，终子之世，郑其败乎！”叔向反对法律的公开，认为法律公开，会使百姓多争心，法律必将增加，最终带来国家的灭亡；2、孔子 VS. 子产 孔子反对法律的公开，认为法律公开，百姓凡事依法行事，无需依赖贵族，最终导致贵族的尊贵无从体现，贵贱无序，进而造成国家的灭亡。4、成文法公布的意义1、成文法公布后，法律的公开成为历史潮流，标志着刑依法定的局面逐渐打开，以刑统罪宣告结束；2、成文法的公布，打破了“礼治”的传统，“法治”开始进入人们的视野，奴隶主贵族的特权受到限制，为新的封建制法律制度的形

14、成奠定了基础；3、中国法学也伴随着成文法的公布以及由此带来的争论而初步萌芽，私家法律教育逐步兴起。战国时期的变法一、战国时期的社会背景进入战国时期，新兴地主阶级的力量更加壮大，春秋晚期出现的法的公开日渐成为大多数人的共识。此时人们关注的焦点，不再局限于法的公开这一问题，而更关注公开的法律的内容问题，即法律内容的变革问题，也即变法问题。二、战国时期的社会思潮“百家争鸣”，其中影响最大的是儒、墨、道、法*儒：民为邦本；为政在人；过犹不及；礼治与德治（以家族为本位，以伦理道德为中心，以宗法等级为基础）*墨：兼相爱，交相利；*道：无为而治；道法自然*法：以法治国；法-势-术3、法制的指导思想1、“不别亲疏，不殊贵贱，一断于法”2、法律公开：“法者，编著之图籍，设之于官府，而布之于百姓者也。”3、“行刑，重其轻者”商鞅：“行刑，重其轻者，轻者不生，则重者无从至矣。”（以刑去刑）四、魏国的李悝变法1、经济方面：尽地力之教、善平籴di（粜）2、政治上：废除世卿世禄3、法律上：制定法经五、李悝的法经法经共六篇：盗、贼、囚、捕、杂、具 “以为王者之政，莫急于盗贼，故其律始于盗、贼。盗贼须劾捕，故著囚、捕而篇。其轻狡、越城、博戏、借假不廉、淫侈逾制以为杂律一篇，又以具律具其加减。”六篇结构：正律（盗贼囚捕）、杂律和具律