律师办理企业破产业务操作指引.docx

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律师办理企业破产业务操作指引

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律师办理企业破产业务操作指引（草稿）

　　目录 

　　第一章总则

　　第二章企业破产财产清算

　　第一节破产申请

　　第二节担任管理人或受管理人委托

　　第三节受债权人委托

　　第三章破产企业和解整顿

　　第四章整顿企业治理

　　第五章附则

　　第一章总 则

　　第1条 指引的宗旨

　　为指导律师承办企业破产业务，规范律师执业行为，保障律师依法履行职责，充分发挥律师在企业破产实务中的作用，依据《中华人民共和国企业破产法》（以下简称“破产法”）及其他相关法律、法规、规章和国家关于规范企业破产的政策文件（以下简称“规范性政策文件”）的规定，制定本指引。

　　第2条 业务定义及范围

　　2.1 本指引所称律师承办企业破产业务，是指律师事务所接受人民法院指定，及受破产企业、债权人、其他相关企业破产当事人的委托，提供与企业破产相关的法律服务，或协助企业在和解、整顿、破产重组、建立和健全现代企业制度及进行企业治理。

　　2.2  律师承办企业破产业务包括但不限于下列范围:

　　2.2.1根据法院指定，担任破产企业管理人，独立管理破产企业财产，客观公正地在法定权限内配合法院开展破产程序，履行破产主协调人责任；

　　2.2.2根据债务人委托，向法院提交申请企业破产的材料，申请企业破产。

进入破产程序后，监督管理人，协调债务人和法院及其他企业破产当事人的关系，依法积极维护债务人合法权益；

　　2.2.3根据债权人委托，撰写债权申报材料，向法院申报债权，参加整个破产程序，监督管理人，协调债权人和法院及其他企业破产当事人的关系，依法积极维护债权人合法权益；

　　2.2.4根据委托，主持、参加或列席管理人、债权人、债务人及其他破产当事人召开的各项工作会议，发表律师意见或建议。

　　2.2.5 根据委托协助企业草拟《破产财产清算报告》、《破产财产分配方案》，企业进行和解整顿的，草拟《和解整顿方案》。

　　2.2.6根据委托，依法对《破产财产清算报告》、《和解整顿方案》、《破产财产分配方案》出具相关《法律意见书》

　　2.2.7根据委托协助企业在和解、整顿、破产重组、建立和健全现代企业制度及进行企业治理；

　　第3条其他事项审计、评估等其他中介机构。

　　14.2.2审慎原则。

律师应当以审慎原则贯穿清理破产财产全过程。

对于通过被清理对象提供的任何资料、信息以及相关人员所作出的口头陈述而发现的任何问题，律师均应持审慎的怀疑态度，作更深入地了解和探究。

这是律师在清理破产财产工作中控制自身风险的重要手段之一。

　　14.2.3专业性原则。

律师应当在整体清理工作中充分体现从法律角度的核查和判断。

律师在清理中关注的重点始终是法律状况，判断的是法律风险，律师应当从法律角度作出专业的判断。

　　第15条律师清理破产财产应当注意下列问题：

　　15.1律师应当注意保持与委托人以及清理对象的良好沟通，以便将律师在清理过程所发现的问题及解决问题的方法及时反馈给客户。

对于需要制作清理笔录的，应当亲自当面询问有关人员，以保证清理破产财产工作的真实性。

　　15.2律师应当注意同其他中介机构的配合。

企业破产清算通常是由几个中介机构共同参与完成的，律师在工作中应当同其他中介机构相互配合，将各自了解到的情况和资料相互通报，共同探讨解决问题的方法和途径，使项目能保质保量的顺利完成。

　　15.3律师清理破产财产，应当认真审核、比对相关资料。

如果发现相关资料存在矛盾或者不相一致，应当要求委托人予以核实，也可以商请其他中介机构协助清理，或由律师再次清理，以保证清理破产财产的准确性。

　　15.4律师清理破产财产，应当注意收集完整的清理资料，对于因客观原因无法获得与破产有重大关系的文件和证据的，应当在有关法律文件中明确说明。

　　15.5律师清理破产财产，应当依据破产企业的特点和实际情况，以书面形式向被清理对象出具清理破产财产清单，要求被清理对象在合理或约定时间内依据清单，以律师所知晓的形式提供真实、完整、齐备的资料原件或与原件审核一致的复印件。

　　15.6律师对“企业基本状况”的核查，应当清理破产财产清单中包括但不限于下列文件（必要时需要辅之以企业工商登记的查询资料）：

　　15.6.1破产企业的营业执照；

　　15.6.2破产企业历次变更的章程及目前有效的章程；

　　15.6.3与破产企业设立相关的政府有权部门的批文；

　　15.6.4与业务经营相关的批准、许可或授权；

　　15.6.5企业取得的资格认定证书，如业务经营许可证等；

　　15.6.6企业变更登记事项的申请与批准文件；

　　15.6.7企业成立时及成立之后历次验资报告及审计、评估报告；

　　15.6.8股东会、董事会的会议记录和决议；

　　15.6.9企业分支机构和企业对外投资证明；

　　15.6.10税务登记证以及有关税收优惠情况说明及批文；

　　15.6.11外汇登记证；

　　15.6.12海关登记证明；

　　15.6.13企业已经取得的优惠待遇的相关证明文件；

　　15.6.14其他相关证明文件。

　　15.8律师对“企业治理结构”的核查，应当清理破产财产清单中包括但不限于下列文件：

　　15.8.1企业目前的股本结构或出资人出资情况的说明；

　　15.8.2有关企业目前的管理结构、薪酬体系的文件；

　　15.8.3有关企业内部管理制度与风险控制制度的文件。

　　15.9律师对“股权情况”的核查，应当清理破产财产清单中包括但不限于下列相关文件：

　　15.9.1有关企业的股权结构及其演变过程的证明文件；

　　15.9.2股权有无质押或其他形式权利行使障碍的证明文件；

　　15.9.3有关股东出资方式、出资金额的证明文件；

　　15.9.4股东以非货币财产出资的财产权属证明文件及权属变更登记文件。

　　15.10律师对“有形资产”的核查，应当清理破产财产清单中包括但不限于下列文件：

　　15.10.1企业及其附属机构房屋产权及重要设备的清单；

　　15.10.2企业及其附属机构有关房屋及重要设备租赁的文件；

　　15.10.3企业及其附属机构有关海关免税的机械设备（车辆）的证明文件（如有）；

　　15.10.4企业其他有形资产的清单及权属证明文件。

　　15.11律师对“土地使用权及其他无形资产情况”的核查，应当清理破产财产清单中包括但不限于下列文件：

　　15.11.1企业及其附属机构对各项软件、产品等无形资产所拥有的知识产权清单，包括专利、商标、版权及其他知识产权；

　　15.11.2所有与知识产权有关的注册登记证明及协议；

　　15.11.3企业及其附属机构土地使用权证、租赁土地的协议；

　　15.11.4企业及其附属机构签署的重大知识产权或专有技术相关协议。

　　15.12对破产企业所签署或者有关联关系的“重大合同情况”的核查，应当清理破产财产清单中包括但不限于下列文件：

　　15.12.1任何与企业及其附属机构股权有关的合同；

　　15.12.2任何在企业及其附属机构的动产或不动产设定的所有抵押、质押、留置权等担保权益或其它权益限制相关的合同；

　　15.12.3企业及其关联机构的兼并、分立、合并、歇业、清算、破产的相关合同；

　　15.12.4企业及其附属机构签署的所有重要服务协议；

　　15.12.5企业及其附属机构签署的所有重要许可协议、特许安排及附有条件的买卖合同；

　　15.12.6企业及其附属机构签署的所有重要能源与原材料或必需品等供应合同；

　　15.12.7企业及其附属机构签署的所有重大保险合同；

　　15.12.8企业及其附属机构破产前签署的任何与合并、联合、重组、收购或出售有关的重要文件；

　　15.12.9企业及其附属机构与主要客户签订的其他与其经营有重大影响的合同；

　　15.12.10其他重要合同，如联营合同、征用土地合同、大额贷款或拆借合同、重大承包经营、租赁经营合同或投资参/控股及利润共享的合同或协议等等。

　　15.12.11律师对破产企业“重大债权债务”的核查，应当清理破产财产清单中包括但不限于下列文件：

　　15.12.12有关公司应收款、其他应收款的真实及权利的完整；

　　15.12.13应付款项是否与业务相关，有无异常负债；

　　15.12.14有无或有事项及或有负债；

　　15.12.15有无因债权债务事项而可能引发的纠纷。

　　15.13 律师需要清理破产企业所涉及的“重大法律纠纷、行政处罚等情况”的，应当清理破产财产清单中包括但不限于下列相关文件：

　　15.13.1企业未了结的诉讼、仲裁、行政处罚、索赔要求及政府部门之清理或质询的详细情况；

　　15.13.2企业违反或被告知违反卫生、防火、建筑、规划、安全等方面之法律、法规、通知或诉讼的情况；

　　15.13.3企业所知晓的将来可能使之涉及诉讼、仲裁、行政处罚、索赔要求、政府部门质询的事实。

　　15.14 律师对破产企业“人员基本情况”的核查，应当清理破产财产清单中包括但不限于下列相关文件：

　　15.14.1企业高级管理人员的基本情况；

　　15.14.2企业和职工签订的劳动合同样本；

　　15.14.3企业工会组织的情况和与工会签订的集体劳动合同或协议；

　　15.14.4企业职工福利政策；

　　15.14.5企业所欠职工工资和缴纳社会保险费的情况。

　　第16条律师对破产财产清理中，还可以依据破产计划、特点与要求的不同，要求委托人以及清理对象提供其他各类相关文件或信息。

　　第17条律师清理破产财产时，应当在清理破产财产前及清理过程中制作必要的工作底稿。

　　工作底稿应当真实、完整、记录清晰并适宜长期保存。

形成完备的工作底稿是考核律师清理破产财产工作的一项核心内容，工作底稿的制作不仅是律师工作过程的完整体现，同时也是防范律师执业风险的重要手段。

律师清理破产财产的工作底稿应当包括但不限于下列内容：

　　17.1与破产企业设立及历史沿革有关的资料，如设立批准证书、营业执照、合同、章程等文件或变更文件的复印件；

　　17.2重大合同、协议及其他重要文件和会议记录的摘要或副本；

　　17.3与委托人及被清理对象相互沟通情况的记录，对委托人与被清理对象提供资料的检查、清理访问记录、往来函件、现场勘察记录、查阅文件清单等相关资料及详细说明；

　　17.4委托人、被清理对象及相关人员的书面保证或声明书的复印件；

　　17.5其他与出具《破产财产清算报告》相关的重要资料。

　　第18条在委托人或者被清理对象依据清理破产财产清单的要求提供各类文件与信息后，律师应当及时、谨慎地对所有材料进行审阅和分析，并据此向委托人或被清理对象提出初步审查意见。

　　第19条律师在提出初步意见后，应当与委托人或者被清理对象进行充分沟通，明确需要进一步清理的具体事项或问题，以利于在反复不断完善的过程中，达到清理破产财产工作的全部目的。

　　第20条律师对外债权清理核查,应注意下列问题:

　　20.1破产企业对外债权清理的程序和步骤:

　　20.1.1律师担任管理人或受管理人委托聘请具有资质的会计机构或人员对破产企业的应收帐款进行审计，并编制成册。

　　20.1.2律师与破产企业法定代表人、财务人员或其他相关人员沟通，掌握每笔应收帐款的形成过程和证据情况，应着重注意诉讼时效情况。

　　20.1.3律师根据审计报告、其他材料，结合企业实际，起草破产企业对外债权确认报告。

　　20.2破产企业对外债权追讨的程序和步骤:

　　20.2.1核实债务人的基本情况、注册地址、联系方式、经营状况等。

　　20.2.2向法院提出申请，申请法院向债务人送达《还债通知书》。

　　20.2.3与债务人对债务偿还情况进行谈判等。

　　第21条律师清理企业的对外投资应注意下列问题:

　　21.1 对破产企业项目投资的审核与处理，律师应核查投资项目相关法律文件、对项目实际投资情况、项目运作情况、投资他方对投资协议履行情况。

律师应委托评估机构对项目及破产企业在项目中的投资权益进行评估列入破产财产。

　　21.2对破产企业的证券投资及在其他企业的股权投资审核与处理：

　　21.2.1审核证券投资和在其他企业的股权投资的凭证；

　　21.2.2对证券投资和在其他企业的股权投资进行评估。

　　第22条律师清理对外合同应注意的问题：

　　22.1对破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同有权决定解除或者继续履行，并通知对方当事人。

管理人或委托律师自破产申请受理之日起二个月内未通知对方当事人，或者自收到对方当事人催告之日起三十日内未答复的，视为解除合同。

　　22.2管理人或其委托律师决定继续履行合同的，对方当事人应当履行；但是，对方当事人有权要求管理人提供担保。

管理人不提供担保的，视为解除合同。

　　第23条律师对破产企业涉诉案件进行清理核查，应注意下列问题:

　　23.1案件进展情况；

　　23.2诉讼事实和理由充分情况；

　　23.3法院当前的意见情况；

　　23.4案件的胜诉可能情况及应否调解情况；

　　23.5生效判决的执行申请情况及进入执行程序案件的执行情况;

　　23.6详细列出案件清单,直观展现每一案件的实际情况。

　　第24条律师审核申报登记的破产债权，应注意的问题：

　　审核分形式审核与实质审核。

形式审核主要是对申报的破产债权资料是否齐全、完备的审核。

实质审核主要是对申报债权真实性、合法性的审核，主要包括：

　　24.1对破产债权申报程序合法性审核；

　　24.2对破产债权是诉讼时效审核；

　　24.3对债权发生事实及有关证据的审核；

　　24.4对债权性质即债权有无财产担保的证据的审核；

　　24.6对债权数额的审核。

　　24.7律师审核后应编制破产债权清册。

　　第25条律师担任管理人或受管理人委托的，在破产财产分配完毕后，或发现破产财产不足支付清算费用时，应及时提请法院裁定终结破产程序。

　　第26条提请裁定破产程序终结，律师应当起草提请人民法院裁定终结破产程序的报告。

报告的内容主要包括：

　　26.1清算工作的基本情况；

　　26.2破产程序终结的法定原因。

　　第27条人民法院破产程序终结裁定作出后，律师应当根据参与清算工作中发现的问题提出的情况说明，拟定企业的破产原因分析报告。

破产原因分析报告的主要内容包括：

　　27.1企业公司治理基本情况；

　　27.2企业债务构成及原因分析；

　　27.3企业破产原因的归纳总结。

　　第28条人民法院作出破产程序终结裁定后，律师负责办理破产企业的工商注销登记手续，应向工商管理部门提交以下文件：

　　28.1管理人出具的注销登记申请书；

　　28.2企业法人营业执照；

　　28.3人民法院处理企业破产案件的裁定书；

　　28.4工商管理部门要求的其他文件。

　　第29条律师担任管理人或受管理人委托的在注册登记办理完毕，工商部门发布公告后，应以管理人的名义就注销登记的办理情况及时汇报人民法院。

　　第30条编制《破产财产清算报告》

　　30.1律师编制《破产财产清算报告》的工作准则。

律师是否根据有关法律、法规、规章和规范性政策文件，根据委托人的授权，按照律师行业公认的业务标准、道德规范和勤勉尽责精神，出具工作报告；

　　30.2律师编制《破产财产清算报告》的工作程序。

律师在清理破产财产工作过程中的主要工作方式、工作时间以及工作流程，包括对清理对象提供材料的查验、走访、谈话记录、现场勘查记录、查阅文件的情况等；

　　30.3充分准备编制清算报告的相关事实材料和依据。

　　30.4《破产财产清算报告》应着重突出下列内容:

　　30.4.1 管理人完成的主要清算工作有：

　　30.4.1.2全面接管破产企业，主要明确接管具体时间、地点、财产内容，交接人员；

　　30.4.1.3确定企业留守人员，明确留守人员工作职责范围；

　　30.4.1.4审计破产企业财务，审核资产负债情况；

　　30.4.1.5清理破产企业债权债务、追讨债权的情况；

　　30.4.1.6核查破产企业对外投资情况及对投资的处理结果；

　　30.4.1.7确定破产企业破产债权总额、有财产担保的债权总额、无财产担保的债权总额等；

　　30.4.1.8清理破产企业涉诉案件清理情况及案件的诉讼过程及结果；

　　30.4.1.9管理破产企业签订合同的情况及合同履行或解除情况；

　　30.4.1.10对破产企业职工安置、拖欠工资偿还、社会保险费补缴情况；

　　30.4.1.11制定破产财产分配方案及对破产财产分配方案的执行结果。

　　30.4.1.12破产企业大宗资金的走向及回收情况。

　　30.4.2报告结尾时，律师对破产财产清理情况的结果，发表结论性意见。

　　第31条编制《破产财产分配方案》

　　31.1律师根据委托，可以为破产企业编制破产财产分配方案。

破产财产分配方案应当依据国家法律、法规、规章以及规范性政策文件进行编制。

　　31.2破产财产分配方案一般包括下列内容：

　　31.2.1破产企业基本情况（历史沿革、主营业务、人员结构、财务状况、近几年的经营情况、组织结构图等）；

　　31.2.2破产的事实依据和法律依据；

　　31.2.3参加破产财产分配的债权人名称、住所；

　　31.2.4可供分配的破产财产的数额；

　　31.2.5对资产评估及权、债务、对外合同的处置说明；

　　31.2.6未列入破产财产资产的情况说明；

　　31.2.7职工工资和社会保险福利情况说明；

　　31.2.8有关共益债务和取回权、别除权、撤销权的行使情况说明；

　　31.2.9破产财产分配的债权人清单和比例；

　　31.2.10担保债权优先受偿情况的说明；

　　31.2.11破产财产分配的顺序、比例及数额；

　　31.3编制《企业破产财产分配方案》，律师应当注意：

　　31.3.1破产财产在优先清偿破产费用和共益债务后，依照下列顺序清偿：

　　31.3.1.1破产人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金；

　　31.3.1.2破产人欠缴税款；

　　31.3.1.3普通破产债权。

　　31.3.2破产财产不足以清偿同一顺序的清偿要求的，按照比例分配。

　　31.3.3破产财产的分配应当以货币分配方式进行。

但是，债权人会议另有决议的除外。

　　31.3.4管理人应当及时拟订破产财产分配方案，提交债权人会议讨论。

债权人会议通过破产财产分配方案后，由管理人将该方案提请人民法院裁定认可。

　　31.3.5破产财产分配方案经人民法院裁定认可后，由管理人执行。

　　31.3.6破产法施行后，破产人在破产法公布之日前所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金，优先于对某特定财产享有担保权的权利人受偿；之后的不优先受偿。

　　31.3.7在破产财产分配方案经法院确认后三日内制作分配表。

　　31.3.8告知债权人在限期应当主动领取财产，逾期未领取，律师有权进行提存。

　　31.4  涉及“资产和债权债务处置”的，律师在设计破产财产分配方案及工作中应注意下列问题：

　　31.4.1接受委托，在清产核资、财务审计的基础上，根据破产企业的具体情况编制债权债务处置方案；

　　31.4.2要求破产企业如实告知各项未结债权债务；

　　31.4.3如涉及或有负债或正在进行的有关债权债务的诉讼、仲裁和执行情况，应妥善按法定程序处理有关程序。

　　31.5  企业在破产一般还债方式是以现金进行,若以实物方式补偿或还债的，律师在设计破产财产分配方案时应注意下列事项：

　　31.5.1选择实物补偿或还债必须自愿，不得强迫职工或债权人选择；

　　31.5.2选择实物补偿或还债必须经债权人会议表决通过；

　　31.5.3选择实物补偿或还债应当报告法院,经法院决定同意；

　　31.5.4选择实物补偿或还债的,实物应当是未设有担保物权和未有取回权的实物,避免产生新的纠纷。

　　第32条涉及到破产企业职工工资和福利偿还时，律师应注意下列问题:

　　32.1律师在参与企业破产清算过程中，应帮助破产企业按照《中华人民共和国劳动法》的有关规定确立和职工之间的劳动关系，建立企业破产解除用工合同、劳动者受偿后自主择业的市场化机制，妥善处理破产企业职工补偿问题。

　　32.2律师在参与企业破产清算过程中，应注意避免借破产之机侵害职工利益的情况。

同时律师也应谨慎处理破产中发生的各种问题，避免激化矛盾，协助企业和各级政府机关维护社会稳定。

　　32.3律师在参与企业破产与整顿过程时，应熟悉《劳动法》以及相关的法律、法规、规章和规范性文件。

　　32.4律师在接受指定或管理人委托委托后，凡是涉及职工合法权益的问题，都应建议委托人听取企业职工或职工代表大会的意见。

　　32.5律师协助破产企业编制有关破产财产分配方案涉及到职工问题的,按照破产法的规定认真收集、审核各项资料，保证清理破产财产工作的独立性、真实性和准确性。

　　32.6律师应当了解破产企业存在那几类职工问题。

针对不同职工提出的请求应当详细了解情况,结合相关材料,一一被备案,寻找证据,进行核实和排除,避免冤假错案,实事求是解决民生问题。

律师应当了解破产企业破产财产是否足以补偿职工工资和福利待遇，并书面形式详细解释实际情况，作到帐目清晰，帐物相符。

　　32.7 律师在清理破产财产时应注意搜集和研究破产企业原有的劳动政策文件和劳动规章制度；查阅职工代表大会的会议记录及决议；审阅集体合同、劳动合同以及相关协议的样本；审阅已有或正在进行的劳动争议纠纷调解、仲裁或诉讼文件，并要求破产企业提供职工基本情况以及为职工缴纳社会保险及住房公积金情况的说明。

　　32.8  编制破产财产分配方案，在涉及破产企业提供的职工基本情况时，应具体了解下列内容：

　　32.8.1职工人数、职工参加工作时间以及在破产企业连续工作时间、工资和社会福利拖欠情况以及职务、职位的基本情况；

　　32.8.2不在岗（包括下岗、内退、退养、劳务、培训、借调、留职停薪或以其他任何形式分流的）职工的基本情况；

　　32.8.3仔细审查劳动合同，确定破产企业与职工之间签订的劳动合同或协议是否有违反法律规定的内容或条款；

　　32.8.4破产企业拖欠职工工资或欠缴社会保险以及住房公积金的具体情况，年限，数额，列出清单；

　　32.8.5职工工伤及职业病情况；

　　32.8.6职工与破产企业之间是否有已发生或可能发生的仲裁或诉讼；

　　32.8.7整顿后有可能受到影响或发生变更的有关福利制度；

　　32.8.8破产企业的劳动纪律和规章制度是否符合劳动法的有关规定。

　　32.9  律师发现破产企业曾违反劳动法律、法规的情况，因此应增加职工工资或福利补偿数额的，要依法向法院报告。

　　32.10 律师