司法考试真题解读 商经.docx

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司法考试真题解读商经

《2009年司法考试真题解读》

24对于国务院反垄断委员会的机构定位和工作职责，下列哪一选项是正确的？

A．是承担反垄断执法职责的法定机构

B．应当履行协调反垄断行政执法工作的职责

C．可以授权国务院相关部门负责反垄断执法工作

D．可以授权省、自治区、直辖市人民政府的相应机构负责反垄断执法工作

第九条国务院设立反垄断委员会，负责组织、协调、指导反垄断工作，履行下列职责：

（一）研究拟订有关竞争政策；

（二）组织调查、评估市场总体竞争状况，发布评估报告；

（三）制定、发布反垄断指南；

（四）协调反垄断行政执法工作；

（五）国务院规定的其他职责。

国务院反垄断委员会的组成和工作规则由国务院规定。

第十条国务院规定的承担反垄断执法职责的机构（以下统称国务院反垄断执法机构）依照本法规定，负责反垄断执法工作。

国务院反垄断执法机构根据工作需要，可以授权省、自治区、直辖市人民政府相应的机构，依照本法规定负责有关反垄断执法工作。

25．郭某与10岁的儿子到饭馆用餐，入厕时将手提包留在座位上嘱儿子看管，回来后发现手提包丢失。

郭某要求饭馆赔偿被拒绝，遂提起民事诉讼。

根据消费者安全保障权，下列哪一说法是正确的？

A．饭馆应保障顾客在接受服务时的财产安全，并承担顾客随身物品遗失的风险

B．饭馆应保证其提供的饮食服务符合保障人身、财产安全的要求，但并不承担对顾客随身物品的保管义务，也不承担顾客随身物品遗失的风险

C．饭馆应对顾客妥善保管随身物品作出明显提示，否则应当对顾客的物品丢失承担赔偿责任

D．饭馆应确保其服务环境绝对安全，应当对顾客在饭馆内遭受的一切损失承担赔偿责任

（我的答案是C）

26．关于增值税的说法，下列哪一选项是错误的？

　A．增值税的税基是销售货物或者提供加工、修理修配劳务以及进口货物的增值额

　B．增值税起征点的范围只限于个人

　C．农业生产者销售自产农业产品的，免征增值税

D．进口图书、报纸、杂志的，免征增值税

营业税：

二无一不。

无形资产和其他劳务；不动产；

增值税：

动产和加工修配劳务。

解析：

考点较偏。

增值税属于多年来不考的范围。

A答案正确，增值税对象为动产销售和加工修理劳务，这一点和营业税的对象不动产和无形财产销售其他劳务形成互补关系，因此有一个税法常识：

同一对象不会被同时征收增值税和营业税，因为二者的征税对象没有交集。

这一点在新起点和中律的历年真题讲解中提到过。

B、C、D参见下列内容：

1．增值税的纳税人。

增值税的纳税人为在中华人民共和国境内销售货物或者提供加工、修理修配劳务以及进口货物的单位和个人。

增值税的纳税人分为一般纳税人和小规模纳税人。

2．增值税的征税对象。

增值税征税对象为纳税人在中国境内销售的货物或者提供的加工、修理修配劳务以及进口的货物。

3．增值税的税基。

增值税税基为销售货物或者提供加工、修理修配劳务以及进口货物的增值额。

4．增值税的税率。

增值税一般纳税人税率分为基本税率（17％）、低税率（13％）和零税率（0％）。

纳税人销售或者进口货物，除适用低税率的以外，税率为17％。

纳税人销售或者进口下列货物，税率为13％：

（1）粮食、食用植物油；

（2）自来水、暖气、冷气、热水、煤气、石油液化气、天然气、沼气、居民用煤炭制品；（3）图书、报纸、杂志；（4）饲料、化肥、农药、农机、农膜；（5）国务院规定的其他货物。

纳税人出口货物，税率为0％；但是，国务院另有规定的除外。

纳税人提供加工、修理修配劳务，税率为17％。

增值税小规模纳税人销售货物或提供应税劳务，适用6％的征收率。

从1998年7月1日起，商业企业小规模纳税人增值税的征收率由6％调减为4％。

5．增值税的税收减免。

下列项目免征增值税：

（1）农业生产者销售的自产农业产品；

（2）避孕药品和用具；（3）古旧图书；（4）直接用于科学研究、科学试验和教学的进口仪器、设备；（5）外国政府、国际组织无偿援助的进口物资和设备；（6）来料加工、来件装配和补偿贸易所需进口的设备；（7）由残疾人组织直接进口供残疾人专用的物品；（8）销售的自己使用过的物品。

纳税人销售额未达到财政部规定的增值税起征点的，免征增值税。

27．关于企业所得税的说法，下列哪一选项是错误的？

　A．在我国境内，企业和其他取得收入的组织为企业所得税的纳税人

　B．个人独资企业、合伙企业不是企业所得税的纳税人

　C．企业所得税的纳税人分为居民企业和非居民企业，二者的适用税率完全不同

　D．企业所得税的税收优惠，居民企业和非居民企业都有权享受

解析：

简单，属于重复考点的重复考察；

去年（2008）考了B选项，都知道个人独资和合伙企业是不纳企业所得税的；

另外，我国统一内资企业和外资企业所得税的目的，就是不在进行区分，而是实行国民待遇。

因此本题明显答案C错误；

28．关于承包经营集体土地可以从事的生产活动，下列哪一选项符合《土地管理法》规定？

　A．种植业、林业B．种植业、林业、畜牧业

　C．种植业、林业、畜牧业、渔业D．种植业、林业、畜牧业、渔业、农产品加工业

解析：

此为历年真题的重复出现，无他；

参见土地管理法：

第十四条农民集体所有的土地由本集体经济组织的成员承包经营，从事种植业、林业、畜牧业、渔业生产。

土地承包经营期限为三十年。

发包方和承包方应当订立承包合同，约定双方的权利和义务。

承包经营土地的农民有保护和按照承包合同约定的用途合理利用土地的义务。

农民的土地承包经营权受法律保护。

66．根据《反垄断法》规定，下列哪些选项不构成垄断协议？

　A．某行业协会组织本行业的企业就防止进口原料时的恶性竞争达成保护性协议

　B．三家大型房地产公司的代表聚会，就商品房价格达成共识，随后一致采取涨价行动

　C．某品牌的奶粉含有毒物质的事实被公布后，数家大型零售公司联合声明拒绝销售该产品

　D．数家大型煤炭企业就采用一种新型矿山安全生产技术达成一致意见

解析：

比较简单。

ACD目的合法；

67．关于国家食品安全风险监测制度，下列哪些表述是正确的？

　A．食品安全风险监测制度以食源性疾病、食品污染以及食品中的有害因素为监测对象

　B．食品安全风险监测计划由国务院卫生行政部门会同有关部门制定、实施

　C．通过食品安全风险监测发现食品安全隐患时，国务院卫生行政部门应当立即进行检验和食品安全风险评估

　D．食品安全风险监测信息是制定、修订食品安全标准和对食品安全实施监督管理的科学依据

解析：

这道题目在突破预测阶段讲义（第4、5题）设计到了，只是这个法没有收到该有的重视。

参见预测讲义：

A第十一条国家建立食品安全风险监测制度，对食源性疾病、食品污染以及食品中的有害因素进行监测。

B国务院卫生行政部门会同国务院有关部门制定、实施国家食品安全风险监测计划。

省、自治区、直辖市人民政府卫生行政部门根据国家食品安全风险监测计划，结合本行政区域的具体情况，组织制定、实施本行政区域的食品安全风险监测方案。

C第十四条国务院卫生行政部门通过食品安全风险监测或者接到举报发现食品可能存在安全隐患的，应当立即组织进行检验和食品安全风险评估。

D第十六条食品安全风险评估结果是制定、修订食品安全标准和对食品安全实施监督管理的科学依据。

食品安全风险评估结果得出食品不安全结论的，国务院质量监督、工商行政管理和国家食品药品监督管理部门应当依据各自职责立即采取相应措施，确保该食品停止生产经营，并告知消费者停止食用；需要制定、修订相关食品安全国家标准的，国务院卫生行政部门应当立即制定、修订。

第十七条国务院卫生行政部门应当会同国务院有关部门，根据食品安全风险评估结果、食品安全监督管理信息，对食品安全状况进行综合分析。

对经综合分析表明可能具有较高程度安全风险的食品，国务院卫生行政部门应当及时提出食品安全风险警示，并予以公布。

68．2001年修订的《税收征收管理法》规定了纳税人的权利，下列哪些情形符合纳税人权利的规定？

　A．张某要求查询丈夫的个人所得税申报信息，税务机关以保护纳税人秘密权为由予以拒绝

　B．甲公司对税务机关征收的一笔增值税计算方法有疑问，要求予以解释

　C．乙公司不服税收机关对其采取冻结银行存款的税收保全措施，申请行政复议

　D．个体工商户陈某认为税务所长在征税过程中对自己滥用职权故意刁难，向上级税务机关提出控告

第八条　纳税人、扣缴义务人有权向税务机关了解国家税收法律、行政法规的规定以及与纳税程序有关的情况。

　　纳税人、扣缴义务人有权要求税务机关为纳税人、扣缴义务人的情况保密。

税务机关应当依法为纳税人、扣缴义务人的情况保密。

　　纳税人依法享有申请减税、免税、退税的权利。

　　纳税人、扣缴义务人对税务机关所作出的决定，享有陈述权、申辩权；依法享有申请行政复议、提起行政诉讼、请求国家赔偿等权利。

　　纳税人、扣缴义务人有权控告和检举税务机关、税务人员的违法违纪行为。

69．下列哪些属于审计机关的审计监督范围？

　A．国家的事业组织和使用财政资金的其他事业组织的财务支出

　B．国有金融机构和国有企业的资产、负债、损益

　C．政府投资的建设项目的财务收支

D．国际组织贷款项目的财务收支（我的答案是abcd）

第十八条　审计署对中央银行的财务收支，进行审计监督。

　　审计机关对国有金融机构的资产、负债、损益，进行审计监督。

　　第十九条　审计机关对国家的事业组织和使用财政资金的其他事业组织的财务收支，进行审计监督。

　　第二十条　审计机关对国有企业的资产、负债、损益，进行审计监督。

　　第二十一条　对国有资本占控股地位或者主导地位的企业、金融机构的审计监督，由国务院规定。

　　第二十二条　审计机关对政府投资和以政府投资为主的建设项目的预算执行情况和决算，进行审计监督。

　　第二十三条　审计机关对政府部门管理的和其他单位受政府委托管理的社会保障基金、社会捐赠资金以及其他有关基金、资金的财务收支，进行审计监督。

　　第二十四条　审计机关对国际组织和外国政府援助、贷款项目的财务收支，进行审计监督。

70．关于劳动关系的表述，下列哪些选项是正确的？

　A．劳动关系是特定当事人之间的法律关系

　B．劳动关系既包括劳动者与用人单位之间的关系也包括劳动行政部门与劳动者、用人单位之间的关系

　C．劳动关系既包括财产关系也包括人身关系

D．劳动关系既具有平等关系的属性也具有从属关系的属性

解析：

参见传统教材论述如下：

1．劳动关系的当事人是特定的，一方是劳动者，另一方是用人单位。

劳动者只能是自然人，是劳动力的所有者，可以释放其脑力和体力的劳动能力以从事物质创造和完成其他工作任务。

在我国劳动者包括在法定劳动年龄内具有劳动能力的我国公民、外国人、无国籍人。

用人单位是指使用和管理劳动者并付给其劳动报酬的单位，用人单位是生产资料的所有者、经营者、管理者。

在我国用人单位包括依法成立的企业、个体经济组织、国家机关、事业组织、社会团体，不包括自然人。

2．劳动关系是在实现劳动过程中发生的社会关系，是职业劳动、集体劳动、工业劳动过程中发生的社会关系，非个人劳动、农业劳动和家庭劳动关系。

所谓实现劳动过程，就是劳动者参加到某一用人单位中去劳动，使劳动者与用人单位提供的生产资料、工作条件相结合，强调劳动过程，就是强调劳动力和生产资料相结合的生产过程，从而与物物交换的实现过程相区别。

一般来说，物物交换的关系属于民法的范畴，与劳动过程没有直接联系，因而不受劳动法调整。

在我国，劳动法所调整的劳动关系产生于职业劳动、集体劳动和工业劳动过程中，非单位的个人雇佣关系和农业劳动关系、家庭成员的共同劳动关系不由劳动法调整。

3．劳动关系具有人身、财产关系的属性。

劳动者向用人单位提供劳动力，就是将其人身在一定限度内交给用人单位支配，因而劳动关系具有人身属性。

这一属性也决定了用人单位对劳动力的使用、管理，直接关系到劳动者的人身，关系到其健康和生命，关系到其劳动能力、劳动人格、尊严的维护，关系到其工资等物质权利的保护；这种人身属性也决定了劳动者必须亲自履行劳动义务，并应遵守用人单位的内部劳动规则，按照劳动力使用者的要求进行劳动。

劳动关系具有财产关系的属性，是指劳动者有偿提供劳动力，用人单位向劳动者支付劳动报酬，由此缔结的社会关系具有财产关系的性质。

而无偿、义务、慈善性劳动关系不由劳动法调整。

这种财产关系与民法调整的财产关系有一定区别。

民法所调整的财产关系主要是主体之间因交换物化了的劳动（劳动成果）而发生的财产流转关系，而劳动法调整的是活劳动和物化劳动相交换的关系。

4．劳动关系具有平等、从属关系的属性。

在市场经济条件下，劳动关系是通过现代契约形式——劳动合同确定的，双方当事人在建立变更或终止劳动关系时，依照平等、自愿、协商原则进行，因而劳动关系具有平等关系的属性，不具有惩罚性、强制性。

但由于双方力量的不平等，劳动关系存在着事实上的不平等，一般而言，劳动者处于相对弱势。

同时劳动关系具有从属性，劳动关系一经确立，劳动者成为用人单位的职工，与用人单位存在身份、组织和经济上的从属关系，用人单位控制和管理劳动者，双方形成管理与被管理、支配与被支配的关系。

劳动法还调整与劳动关系密切联系的其他社会关系。

包括：

（1）管理劳动力方面的社会关系；

（2）社会保险方面的社会关系；（3）工会组织关系、工会监督方面的社会关系；（4）处理劳动争议方面的社会关系；（5）劳动监督检查方面的社会关系。

71．2009年2月，下列人员向所在单位提出订立无固定期限劳动合同，哪些人具备法定条件？

　A．赵女士于1995年1月到某公司工作，1999年2月辞职，2002年1月回到该公司工作

　B．钱先生于1985年进入某国有企业工作。

2006年3月，该企业改制成为私人控股的有限责任公司，年满50岁的钱先生与公司签定了三年期的劳动合同

　C．孙女士于2000年2月进入某公司担任技术开发工作，签定了为期三年、到期自动续期三年且续期次数不限的劳动合同。

2009年1月，公司将孙女士提升为技术部副经理

　D．李先生原为甲公司的资深业务员，于2008年2月被乙公司聘请担任市场开发经理，约定：

先签定一年期合同，如果李先生于期满时提出请求，可以与公司签定无固定期限劳动合同

A不符合连续订立二次合同，连续十年；

BCD分别是十退十；二；协议订立；

72．东星公司新建的化工生产线在投入生产过程中，下列哪些行为违反《劳动法》规定？

　A．安排女技术员参加公司技术攻关小组并到位于地下的设备室进行检测

　B．在防止有毒气体泄漏的预警装置调试完成之前，开始生产线的试运行

　C．试运行期间，从事特种作业的操作员已经接受了专门培训，但未取得相应的资格证书

　D．试运行开始前，未对生产线上的员工进行健康检查

第五十四条　用人单位必须为劳动者提供符合国家规定的劳动安全卫生条件和必要的劳动防护用品，对从事有职业危害作业的劳动者应当定期进行健康检查。

第五十五条　从事特种作业的劳动者必须经过专门培训并取得特种作业资格。

第五十六条　劳动者在劳动过程中必须严格遵守安全操作规程。

劳动者对用人单位管理人员违章指挥、强令冒险作业，有权拒绝执行；对危害生命安全和身体健康的行为，有权提出批评、检举和控告。

第五十九条　禁止安排女职工从事矿山井下、国家规定的第四级体力劳动强度的劳动和其他禁忌从事的劳动。

73．下列哪些情形不属于《劳动争议处理条例》规定的劳动争议范围？

A．张某自动离职一年后，回原单位要求复职被拒绝

B．郑某辞职后，不同意公司按存款本息购回其持有的职工股，要求做市场价评估

C．秦某退休后，因社会保险经办机构未及时发放社会保险金，要求公司协助解决

D．刘某因工伤致残后，对劳动能力鉴定委员会评定的伤残等级不服，要求重新鉴定

A是，劳动合同争议；B不是；投资争议；C不是；D不是；C原来没选择，属于疏忽。

74．根据《土地管理法》规定，在下列哪些情况下使用集体土地从事建设不需要经过国家征收？

A．兴办乡镇企业B．村民建设住宅C．乡村公共设施建设D．乡村公益事业建设

第四十三条任何单位和个人进行建设，需要使用土地的，必须依法申请使用国有土地；但是，兴办乡镇企业和村民建设住宅经依法批准使用本集体经济组织农民集体所有的土地的，或者乡（镇）村公共设施和公益事业建设经依法批准使用农民集体所有的土地的除外。

75．根据《城乡规划法》规定，下列哪些选项属于城乡规划的种类？

　A．城乡规划包括城镇体系规划、城市规划、镇规划、乡规划和村庄规划

　B．城市规划、镇规划分为总体规划和详细规划

　C．详细规划分为控制性详细规划和修建性详细规划

D．修建性详细规划分为建设用地规划和建设工程规划

解析：

第二条制定和实施城乡规划，在规划区内进行建设活动，必须遵守本法。

本法所称城乡规划，包括城镇体系规划、城市规划、镇规划、乡规划和村庄规划。

城市规划、镇规划分为总体规划和详细规划。

详细规划分为控制性详细规划和修建性详细规划。

本法所称规划区，是指城市、镇和村庄的建成区以及因城乡建设和发展需要，必须实行规划控制的区域。

规划区的具体范围由有关人民政府在组织编制的城市总体规划、镇总体规划、乡规划和村庄规划中，根据城乡经济社会发展水平和统筹城乡发展的需要划定。

76．关于以划拨方式取得土地使用权的房地产转让时适用的《房地产管理法》特殊规定，下列哪些表述是正确的？

　A．应当按照国务院规定，报有批准权的人民政府审批

　B．有批准权的人民政府准予转让的，可以决定由受让方办理土地使用权出让手续，也可以允许其不办理土地使用权出让手续

　C．办理土地使用权出让手续的，受让方应缴纳土地使用权出让金

　D．不办理土地使用权出让手续的，受让方应缴纳土地使用权转让费，转让方应当按规定将转让房地产所获收益中的土地收益上缴国家（我的答案是ABCD）

D项目错在了受让方应缴纳土地使用权转让费，属于审题疏忽；不应该！

第三十九条　以划拨方式取得土地使用权的，转让房地产时，应当按照国务院规定，报有批准权的人民政府审批。

有批准权的人民政府准予转让的，应当由受让方办理土地使用权出让手续，并依照国家有关规定缴纳土地使用权出让金。

　　以划拨方式取得土地使用权的，转让房地产报批时，有批准权的人民政府按照国务院规定决定可以不办理土地使用权出让手续的，转让方应当按照国务院规定将转让房地产所获收益中的土地收益上缴国家或者作其他处理。

77．根据《环境保护法》规定，下列哪些选项属于农业环境保护的措施？

　A．防治土地沙化、盐渍化、贫瘠化、沼泽化B．防治植被破坏、水土流失、水源枯竭

　C．推广植物病虫害的综合防治D．合理使用化肥、农药及植物生长激素

第二十条　各级人民政府应当加强对农业环境的保护，防治土壤污染、土地沙化、盐渍化、贫瘠化、沼泽化、地面沉降和防治植被破坏、水土流失、水源枯竭、种源灭绝以及其他生态失调现象的发生和发展，推广植物病虫害的综合防治，合理使用化肥、农药及植物生长激素。

某城市商业银行在合并多家城市信用社的基础上设立，其资产质量差，经营队伍弱，长期以来资本充足率、资产流动性、存贷款比例等指标均不能达到监管标准。

请根据有关法律规定，回答第95-97题。

95．某日，该银行行长卷款潜逃。

事发后，大量存款户和票据持有人前来提款。

该银行现有资金不能应付这些提款请求，又不能由同行获得拆借资金。

根据相关法律，下列判断正确的是：

A．该银行即将发生信用危机B．该银行可以由中国银监会实行接管

C．该银行可以由中国人民银行实施托管D．该银行可以由当地人民政府实施机构重组

96．在作出对该银行的行政处置决定后，负责处置的机构对该银行的人员采取了以下措施，其中符合法律规定的是：

A．对该行全体人员发出通知，要求各自坚守岗位，认真履行职责

B．该行副行长邱某、薛某持有出境旅行证件却拒不交出。

对此，通知出境管理机关阻止其出境

C．该行董事范某欲抛售其持有的一批股票。

对此，申请司法机关禁止其转让股票

D．该行会计师佘某欲将自己的一处房屋转让给他人。

对此，通知房产管理部门停止办理该房屋的过户登记

　　97．经采取处置措施，该银行仍不能在规定期限内恢复正常经营能力，且资产情况进一步恶化，各方人士均认为可适用破产程序。

如该银行申请破产，应当遵守的规定是：

　　A．该银行应当证明自己已经不能支付到期债务，且资产不足以清偿全部债务

　　B．该银行在提出破产申请前应当成立清算组

　　C．该银行在向法院提交破产申请前应当得到中国银监会的同意

　　D．该银行在向法院提交破产申请时应当提交债务清偿方案和职工安置方案

14．小刘从小就显示出很高的文学天赋，九岁时写了小说《隐形翅膀》，并将该小说的网络传播权转让给某网站。

小刘的父母反对该转让行为。

下列哪一说法是正确的？

　　A．小刘父母享有该小说的著作权，因为小刘是无民事行为能力人

　　B．小刘及其父母均不享有著作权，因为该小说未发表

　　C．小刘对该小说享有著作权，但网络传播权转让合同无效

　　D．小刘对该小说享有著作权，网络传播权转让合同有效

15．甲创作的一篇杂文，发表后引起较大轰动。

该杂文被多家报刊、网站无偿转载。

乙将该杂文译成法文，丙将之译成维文，均在国内出版，未征得甲的同意，也未支付报酬。

下列哪一观点是正确的？

A．报刊和网站转载该杂文的行为不构成侵权B．乙和丙的行为均不构成侵权

C．乙的行为不构成侵权，丙的行为构成侵权D．乙的行为构成侵权，丙的行为不构成侵权

16．下列哪一行为构成对知识产权的侵犯？

A．刘某明知是盗版书籍而购买并阅读B．李某明知是盗版软件而购买并安装使用

C．五湖公司明知是假冒注册商标的商品而购买并经营性使用D．四海公司明知是侵犯外观设计专利权的商品而购买并经营性使用

A项目属于合理使用范畴，免费，就是不给原作者付费，给了盗版商；

偿损失等民事责任：

　第四十六条　有下列侵权行为的，应当根据情况，承担停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔　（七）使用他人作品，应当支付报酬而未支付的；

因此，AB都是侵权，因为并没有付钱给著作权人，给了盗版商；

后两者，更不用说了；

专利侵权行为是指在专利权有效期限内，行为人未经专利权人许可又无法律依据，以营利为目的实施他人专利的行为。

它具有以下特征：

1．侵害的对象是有效的专利。

专利侵权必须以存在有效的专利为前提，实施专利授权以前的技术、已经被宣告无效、被专利权人放弃的专利或者专利权期限届满的技术，不构成侵权行为。

专利法规定了临时保护制度，发明专利申请公布后至专利权授予前，使用该发明的应支付适当的使用费。

对于在发明专利申请公布后专利权授予前使用发明而未支付适当费用的纠纷，专利权人应当在专利权被授予之后，请求管理专利工作的部门调解，或直接向人民法院起诉。

2．必须有侵害行为，即行为人在客观上实施了侵害他人专利的行为。

3．以生产经营为目的。

非生产经营目的的实施，不构成侵权。

4．违反了法律的规定，即行为人实施专利的行为未经专利权人的许可，又无法律依据。

因此，C是侵权；

17．黑土公司获得一种新型药品制造方法的发明专利权后，发现市场上有大量白云公司制造的该种新型药品出售，遂向法院起诉要求白云公司停止侵权并赔偿损失。

依据新修改《专利法》规定，下列哪一说法是错误的？

　A．所有基层法院均无该案管辖权

　B．