一级建造师法规讲义.docx
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一级建造师法规讲义
幻灯片1
幻灯片4
续表
序号
法律部门
包括的主要法律
5
社会法
劳动法、安全生产法、劳动合同法、矿山安全法等
6
刑法
刑法
7
诉讼与非诉讼程序法
民事诉讼法、行政诉讼法、刑事诉讼法、仲裁法
幻灯片5
1Z301012法的形式和法的效力层级
一、法的形式
制定单位
公布方式【增】
名称
宪法
全国人大
《宪法》
法律
全国人大及常委会
国家主席签署主席令公布
《XX法》
行政法规
国务院
国务院总理签署总理令公布
《XX条例》
幻灯片6
续表
制定单位
公布方式【增】
名称
地方性法规
自治条例、单行条例
省一级及较大市地方人大及常委会
省一级人大制定的由大会主席团公告并公布；
省一级人大常委会制定的由常委会公告并公布；
较大市人大及常委制定的经批准后由其公告公布。
《XX地方XX条例》
幻灯片7
续表
制定单位
公布方式【增】
名称
部门规章
国务院各部委、中国人民银行、审计署、直属机构
部门首长签署命令予以公布
《XX办法、规定》
地方
政府规章
省一级及较大市人民政府
省长或市长签署命令予以公布
《XX地XX办法、规定》
国际条约
——
——
——
幻灯片8
二、法的效力层级
法的效力等级
（一）宪法至上
（二）上位法优于下位法
《安全生产法》优于《安全生产管理条例》
宪法——法律——行政法规——地方性法规（部门规章）——地方政府规章
（三）特别法优于一般法
《招标投标法》优于《合同法》
幻灯片9
续表
法的效力等级
（四）新法优于旧法
《物权法》优于《担保法》
（五）特殊情况
1）法律之间对同一事项新的一般规定与旧的特别规定不一致，不能确定如何适用时，由全国人大常委会裁决；（注：
制定机关裁决）
2）行政法规之间对同一事项新的一般规定与旧的特别规定不一致，不能确定如何适用时，由国务院裁决；（注：
制定机关裁决）
幻灯片10
续表
法的效力等级
3）地方性法规、规章新的一般规定与旧的特别规定不一致时，由制定机构裁决；
（注：
制定机关裁决）
4）★地方性法规与部门规章之间对同一事项规定不一致，不能确定如何适用时，由国务院提出意见。
国务院认为适用地方性法规的，应当决定在该地方适用地方性法规的规定；认为适用部门规章的，应当提请全国人大常委会裁决；
（注：
人大与政府相互制约）
幻灯片11
续表
法的效力等级
5）部门规章之间、部门规章与地方政府规章之间对同一事项的规定不一致时，由国务院裁决。
6）根据授权制定的法规与法律规定不一致，不能确定如何适用时，由全国人大常委会裁决。
幻灯片12
1Z301013建设法律、行政法规和相关法律的关系
【真题】1．不同行政法规之间对同一事项新的一般规定与旧的特别规定不一致，不能确定如何适用时，由（）裁决。
【2011】
A．国务院主管部门B．最高法院
C．国务院D．全国人大常委会
【答案】C
【解析】知识点中讲到的特殊情况之四。
幻灯片13
2．根据《立法法》，（）之间对同一事项的规定不一致时，由国务院裁决。
【2010】
A．部门规章
B．地方政府规章与部门规章
C．同一机关制定的旧的一般规定与新的特别规定
D．部门规章与地方性法规
E．地方性法规与地方政府规章
【答案】AB
幻灯片14
【解析】
根据《立法法》，法律之间对同一事项的新的一般规定与旧的特别规定不一致，不能确定如何适用时，由全国人民代表大会常务委员会裁决。
行政法规之间对同一事项的新的一般规定与旧的特别规定不一致，不能确定如何适用时，由国务院裁决。
幻灯片15
地方性法规、规章之间不一致时，由有关机关依照下列规定的权限作出裁决：
（1）同一机关制定的新的一般规定与旧的特别规定不一致时，由制定机关裁决。
（2）地方性法规与部门规章之间对同一事项的规定不一致，不能确定如何适用时，由国务院提出意见，国务院认为应当适用地方性法规的，应当决定在该地方适用地方性法规的规定；认为应当适用部门规章的，应当提请全国人民代表大会常务委员会裁决。
幻灯片16
（3）部门规章之间、部门规章与地方政府规章之间对同一事项的规定不一致时，由国务院裁决。
根据授权制定的法规与法律规定不一致，不能确定如何适用时，由全国人民代表大会常务委员会裁决。
幻灯片17
3．下列与工程建设有关的规范性文件中，由国务院制定的是（）【2010】
A．工程建设项目施工招标投标办法
B．安全生产许可证条例
C．安全生产法
D．建筑业企业资质管理规定
【答案】B
幻灯片18
【解析】
根据《立法法》，法律由全国人大及常委会制定，行政法规由国务院制定，部门规章由国务院各部委制定。
幻灯片19
4.下列已经颁布的规范性法律文件中，不属于宪法部门法范畴的是（）。
【2013】
A.《全国人民代表大会组织法》
B.《中华人民共和国国籍法》
C.《中华人民共和国反垄断法》
D.《全国人民代表大会和地方各级人民代表大会选举法》
【答案】C
幻灯片20
【来源】第一章第一节
【考点】宪法法律部门
【解析】宪法相关法，是指《全国人民代表大会组织法》、《地方各级人民代表大会和地方各级人民政府组织法》、《全国人民代表大会和地方各级人民代表大会选举法》、《中华人民共和国国籍法》、《中华人民共和国国务院组织法》、《中华人民共和国民族区域自治法》等法律。
C选项《中华人民共和国反垄断法》属于经济法律部门范畴。
幻灯片21
5.《工程建设项目招标范围和规模标准规定》所属的法的形式是（）。
【2013】
A．法律
B．行政法规
C．地方性法规
D．部门规章
【答案】D
幻灯片22
【来源】第一章第一节
【考点】法的形式
【解析】《工程项目招标范围和规模标准规定》属于部门规章。
幻灯片23
6.关于地方性法规，自治条例，单行条例指定的说法，正确的是（）。
【2014】
A．省、自治区、直辖市的人民代表大会制定的地方性法规由其常务委员会发布公告予以公布
B．省、自治区、直辖市的人民代表大会常务委员会制定的地方性法规由人大主席团批准后予以公告
幻灯片24
C．较大的市的人民代表大会及其常务委员会制定的地方性法规由其常务委员会直接公布
D．自治条例和单行条例报经批准后，分别由自治区、自治州、自治县的人大常委会予以公布
【答案】D
幻灯片25
【来源】P4
【考点】法的制定主体
【解析】教材新增。
省、自治区、直辖市的人民代表大会制定的地方性法规由大会主席团发布公告予以公布。
省、自治区、直辖市的人民代表大会常务委员会制定的地方性法规由常务委员会发布公告予以公布。
幻灯片26
较大的市的人民代表大会及其常务委员会制定的地方性法规报经批准后，由较大的市的人民代表大会常务委员会发布公告予以公布。
自治条例和单行条例报经批准后，分别由自治区、自治州、自治县的人民代表大会常务委员会发布公告予以公布。
幻灯片27
7.签署并公布由全国人大和全国人大常委会通过的法律的是（）。
【2014】
A．人大主席团
B．国家主席
C．国务院总理
D．最高人民法院院长
【答案】B
幻灯片28
【来源】P3
【考点】法律的公布主体
【解析】
全国人民代表大会和全国人民代表大会常务委员会通过的法律由国家主席签署主席令予以公布。
幻灯片29
1Z301020建设工程法人制度
1Z301021法人应具备的条件
一、法人应具备的条件
1、依法成立。
2、有必要的财产或者经费。
3、有自己的名称、组织机构和场所。
4、能够独立承担民事责任。
法人的法定代表人是自然人。
法人以它的主要办事机构所在地为住所。
幻灯片30
二、法人的分类
法人
分类
成立时间
企业法人
是指以营利为目的，从事生产经营活动的法人，企业法人也就是营利法人
经工商行政管理机关核准登记后取得法人资格
幻灯片31
续表
法人
分类
成立时间
非企业法人
机关法人，如建设行政主管部门
有独立经费的机关从成立之日起，具有法人资格
事业单位法人，如学校
不需要登记的，从成立之日起，具有法人资格；需要登记的，经核准登记，取得法人资格。
社会团体法人，如消费者协会
幻灯片32
【真题】
1.法人应当具备的条件有（ ）。
【2011年【真题】】
A．依法成立
B．有自己的场所
C．有必要的财产或者经费
D．有自己的名称、组织机构
E．能够独立承担无限民事责任
【答案】ABCD
幻灯片33
【解析】
法人四条件。
E能够独立承担民事责任，不要求是无限责任。
参见教材P10。
幻灯片34
2.根据《公司法》，公司法人成立日期是（）之日。
【2013】
A．申请公司设立
B．工商管理机关批准
C．公司营业执照签发
D．组织机构代码证签发
【答案】C
幻灯片35
【解析】
《公司法》第七条明确规定“依法设立的公司，由公司登记机关发给公司营业执照。
公司营业执照签发日期为公司成立日期。
”
幻灯片36
3.关于法人的说法，正确的是（）。
【2014】
A．法人以其登记注册地为住所
B．企业法人自取得营业执照时取得法人资格
C．非企业法人是指行政法人和事业法人
D．建设单位可以是没有法人资格的其他组织
【答案】D
幻灯片37
【解析】
A错，法人以它的主要办事机构所在地为住所。
最高法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第4条规定，“法人的住所地是指法人的主要营业地或主要办事机构所在地”。
B错，企业法人依法经工商行政管理机关核准登记后取得法人资格。
我们一般将核准之日视为营业执照签发之日，而非取得之日。
幻灯片38
C错，法人可以分为企业法人和非企业法人两大类。
非企业法人包括行政法人、事业法人、社团法人。
D对，在建设工程中，大多数建设活动主体都是法人。
施工单位、勘察设计单位、监理单位通常是具有法人资格的组织。
建设单位一般也应当具有法人资格。
但有时候，建设单位也可能是没有法人资格的其他组织。
幻灯片39
1Z301022法人在建设工程中的地位和作用
1Z301023企业法人和项目经理部的法律关系
一、项目经理部的概念和设立
1、概念
2、性质：
不是法人，项目经理部行为的法律后果由企业法人承担。
3、设立：
大中型施工项目应当设立，小型施工项目选择适当的管理方式。
幻灯片40
二、项目经理
——是法人授权的项目管理者——是岗位职务
三、项目经理部行为的法律后果由企业法人承担
幻灯片41
【真题】
1.施工单位的项目经理属于施工单位的（）。
【2010【真题】】
A．委托代理人
B．法定代理人
C．指定代理人
D．职务代理人
【答案】A
幻灯片42
【解析】
项目经理部不具有法人资格，项目经理是受企业法人委派的。
幻灯片43
2.关于项目经理的说法，正确的是（）。
【2014】
A．项目经理的权利来自于企业法人的授权
B．施工项目可以没有经理
C．项目经理具有相对独立的法人资格
D．由项目经理签字的材料款项未及时支付，材料供应商应以项目经理为被告进行起诉
【答案】A
幻灯片44
【解析】P11、12
A正确，施工企业的项目经理，是受企业法人的委派，对建设工程施工项目全面负责的项目管理者，是一种施工企业内部的岗位职务。
B错误，在每个施工项目上必须有一个经企业法人授权的项目经理。
幻灯片45
C错误，由于项目经理部不具备独立的法人资格，无法独立承担民事责任。
所以，项目经理部行为的法律后果将由企业法人承担。
D错误，项目经理签字的材料款，如果不按时支付，材料供应商应当以施工企业为被告提起诉讼。
幻灯片46
1Z301030建设工程代理制度
1Z301031代理的法律特征和主要种类
一、代理的主要法律特征
1、代理人必须在代理权限范围内实施代理行为。
2、代理人应该以被代理人的名义实施代理行为。
3、代理行为必须是具有法律意义的行为，代理人为被代理人实施的是能够产生法律上的权利义务关系。
4、代理行为的法律后果归属于被代理人。
幻灯片47
二、代理的主要种类
1、委托代理（注：
建设工程多为委托代理）
2、法定代理
3、指定代理
幻灯片48
【真题】
1.下列代理中，不属于委托代理的是（）。
【2012】
A．招标代理
B．采购代理
C．诉讼代理
D．指定代理
【答案】D
幻灯片49
【解析】
代理包括委托代理、法定代理和指定代理。
委托代理按照被代理人的委托行使代理权，如工程招标代理、材料设备采购代理以及诉讼代理等。
指定代理是根据人民法院或有关单位的指定而发生的代理
幻灯片50
2．根据代理权获得的方式不同，代理可分为（）。
【2012】
A．指定代理
B．委托代理
C．隐名代理
D．法定代理
E．居间代理
【答案】ABD
幻灯片51
【解析】
代理包括委托代理、法定代理和指定代理。
委托代理按照被代理人的委托行使代理权；法定代理是指根据法律的规定而发生的代理；指定代理是根据人民法院或有关单位的指定而发生的代理。
幻灯片52
3.某施工单位法定代表人授予市场合约部经理赵某参加某工程招标活动，该行为属于（）【2007】
A．法定代理
B．委托代理
C．指定代理
D．表见代理
【答案】B
【解析】注意区别三种代理的概念即可。
幻灯片53
4.根据《民法通则》，关于代理的说法，正确的是（）。
【2013】
A．代理人在授权范围内实施代理行为的法律后果由被代理人承担
B．代理人可以超越代理权实施代理行为
C．被代理人对代理人的一切行为承担民事责任
D．代理是代理人以自己的名义实施民事法律行为
【答案】A
幻灯片54
【解析】
代理是指代理人以被代理人的名义，在代理权限范围内与第三人为法律行为，其法律后果：
直接由被代理人承受的民事法律制度。
幻灯片55
1Z301032建设工程代理行为设立和终止
一、建设工程代理行为的设立
（一）不得委托代理的建设工程活动
——建设工程的承包活动不得委托代理。
幻灯片56
（二）须取得法定资格方可从事的建设工程代理行为
1、某些建设工程代理行为必须由具有法定资格的组织方可实施。
招投标代理机构应具备的条件：
（1）营业场所和相应资金；
（2）有能够编制招标文件和组织评标的相应专业力量；
（3）有专家库。
从事工程建设项目招标代理业务的招标代理机构，其资格由国务院或者省、自治区、直辖市人民政府的建设行政主管部门认定。
幻灯片57
2、2013年1月1日起，民事诉讼代理人资格被进一步限制。
下列人员可以被委托为诉讼代理人：
（1）律师、基层法律服务工作者；
（2）当事人的近亲属或者工作人员；
（3）当事人所在社区、单位以及有关社会团体推荐的公民。
（三）民事法律行为的委托代理
幻灯片58
二、代理行为的终止
委托代理终止
1、期满或者完成委托
2、被代理人取消委托或者代理人辞去委托
3、代理人死亡
4、代理人丧失民事行为能力
5、作为被代理人或者代理人的法人终止
建设工程代理行为终止主要为1、2、5
幻灯片59
续表
法定代理或者指定代理终止
1、被代理人取得或者恢复民事行为能力
2、被代理人或者代理人死亡
3、代理人丧失民事行为
4、有权机关取消指定
5、双方关系监护关系消灭（如离婚、解除收养关系）
幻灯片60
【真题】
1.根据《民法通则》法定代理或指定代理终止的情形有（）。
【2014】
A．代理期间届满或者代理事务完成
B．被代理人取得或者恢复行为能力
C．被代理人或者代理人死亡
D．代理人丧失民事行为能力
E．指定代理的人民法院或者指定单位取消指定
【答案】BCDE
幻灯片61
【解析】
有下列情形之一的，法定代理或者指定代理终止：
（1）被代理人取得或者恢复民事行为能力；
（2）被代理人或者代理人死亡；
（3）代理人丧失民事行为能力；
（4）指定代理的人民法院或者指定单位取消指定；
（5）由其他原因引起的被代理人和代理人之间的监护关系消灭。
A选项是委托代理终止的情形。
幻灯片62
1Z301033
代理人和被代理人的权利、义务及法律责任
建设工程代理法律关系与其他代理关系一样，存在着两个法律关系：
一是代理人与被代理人之间的委托关系；二是被代理人与第三人的合同关系。
（理解）
幻灯片63
一、代理人应当在代理权限内以被代理人名义实施代理行为
二、转托他人代理（复代理）应当事先取得被代理人的同意（紧急情况下为了保护被代理人的利益情况除外）
1、经被代理人的同意：
被代理人承担；
2、不经被代理人同意，代理人承担（例外：
紧急情况下，为了保护被代理人的利益时，由被代理人承担）。
幻灯片64
三、无权代理、表见代理与默示授权
特殊情形
产生原因或构成要件
法律后果
无权代理
无权：
自始未授权
被代理人追认，转化为有权代理
被代理人拒绝，行为人承担责任
越权：
超越授权范围
超期：
期满后继续代理
幻灯片65
续表
特殊情形
产生原因或构成要件
法律后果
表见代理
第三人有相信有权代理的理由或事实
无权代理，但代理行为有效，即：
被代理人须向第三人承担责任
被代理可向行为人追偿
本人存在过失
相对人善意
（善意即不知情）
幻灯片66
续表
特殊情形
产生原因或构成要件
法律后果
默示授权
本人知道他人以本人名义实施民事行为，不作否认表示的，视为同意
视为以默示的特殊授权方式，授予行为人代理权
幻灯片67
四、不当或者违法代理行为的法律责任
不当或违法行为
责任承担后果
1、授权不明
被代理人、代理人承担连带责任
2、损害被代理人利益
代理人不履行职责致使被代理人损失，代理人承担民事责任
与第三人恶意串通损害被代理人利益，代理人与第三人负连带责任
幻灯片68
续表
不当或违法行为
责任承担后果
3、第三人故意行为
第三人明知（即恶意）行为人无权代理，与之实施民事行为，给他人造成损害，负连带责任
4、代理事项/行为违法
代理人明知被代理人委托事项违法，负连带责任
被代理人明知代理人的代理行为违法不反对，负连带责任
幻灯片69
【真题】
1．施工企业与保险代理人张某签署了盖有保险公司印章的工程保险合同，并足额缴付了保费，但张某表示需将保费交回公司后才能签发保单。
后施工企业发生保险事故要求赔偿时，保险公司称张某己离职，且其未将保险合同和保费交回公司。
关于该案中责任承担的说法，正确的是（）【2011】
幻灯片70
A．张某应当向施工企业赔偿损失
B．施工企业补缴保费后，保险公司方可赔偿损失
C．保险公司找到张某追回保费后，方可给予施工企业赔偿
D．保险公司应当支付保险金，并可向张某追偿
【答案】D
【解析】考核表见代理。
幻灯片71
2．某施工设备经销商规定其业务员按合同价5%提取奖金。
业务员王某在与施工企业洽谈时提出，合同定价遵守公司规定，但王某本人按每台50元补贴施工企业。
施工企业表示同意，遂与王某签订了订货合同，并将获得的补贴款入账。
王某行为的法律定性是（）。
A．合法行为B．无权代理
C．不正当竞争D．滥用代理权
【答案】A
幻灯片72
【解析】
本题很有迷惑性，表面是代理权限，其实正确答案是A，因为补贴款入账。
幻灯片73
3.甲公司的业务员王某被开除后，为报复甲公司，用盖有甲公司公章的空白合同书与乙公司订立一份建材购销合同。
乙公司并不知情，并按时将货物送至甲公司所在地，甲公司拒绝接收，引起纠纷，关于该案代理与合同效力的说法，正确的是（）。
【2014】
A．张某的行为为无权代理，合同无效
B．张某的行为为表见代理，合同无效
C．张某的行为为委托代理，合同有效
D．张某的行为为表见代理，合同有效
【答案】D
幻灯片74
【解析】P17表见代理
王某实质上无代理权，但是却有使第三人相信其有代理权的表征，因此构成表见代理，AC错误。
在表见代理中，本人表见代理人与相对人之间实施的法律行为的约束，签订的合同有效，因此C错误，正确答案为D。
幻灯片75
4.被代理人因为向代理人授权不明确而给第三人造成的损失，应（）【2011】
A．由被代理人向第三人承担民事责任，代理人负连带责任
B．由被代理人独自向第三人承担民事责任
C．由第三人自己承担损失
D．由代理人独自向第三人承担民事责任
【答案】A
幻灯片76
【解析】
《民法通则》第65条规定：
”委托书授权不明的，被代理人应当向第三人承担民事责任，代理人负连带责任。
”
幻灯片77
5．在下列情形中，代理人应向被代理人承担民事责任的有（）【2013】
A、在第三人知道行为人没有代理权仍与其实施民事行为给被代理人造成损害的
B、经追认的越权代理行为
C、委托书授权不明的代理行为
D、代理人因事务繁忙未经被代理人同意将代理事物转托他人
E、被代理人知道代理人的代理行为违法不表示反对的
【答案】ACD
幻灯片78
【解析】
AC选项是属于代理人与第三人共同向被代理人承担责任的情形；D选项代理人的转委托行为不成立，因此也应当向被代理人承担责任。
B选项，代理行为经追认为有权代理，不需向被代理人承担责任；E选择是被代理人和代理人共同向第三人承担责任的情形。
幻灯片79
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