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合同法的基本原则

是合同法的主旨和根本原则，是制定、解释、执行和研究合同法的出发点。

平等原则（第三条）

自愿原则（第四条）

公平原则（第五条）

诚实信用原则（第六条）

保护公序良俗原则和合法原则（第七条）

公平原则

公平是一个比较模糊的概念，它要求当事人双方的利益要平衡。

由于公平概念的模糊性，从而也授予法官较大的自由裁量权。

集中表现公平原则的主要有两个制度：

情势变更制度

显失公平制度和重大误解制度

诚实信用原则

合同法中极为重要的原则，在大陆法系，常被称为“帝王规则”。

以善意方式形势权利和履行义务。

平衡当事人之间的各种利益冲突和矛盾。

公序良俗原则

公共秩序与善良风俗

公序：

社会的公共秩序。

善良风俗：

一定社会应有的道德准则，在我国通常称为“社会公德”。

合法原则

《民法通则》第六条

第六条民事活动必须遵守法律，法律没有规定的，应当遵守国家政策。

《合同法》第七条

第七条　当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。

第八条

主要指遵守法律的强制性规定。

第三章合同的成立

概述

要约

承诺

格式合同

合同成立的其他

形式

合同成立的时间、

地点

合同成立概述

它是缔约人达成协议的一个过程，为动态的表现。

合同订立的目的是合同的成立。

合同订立须以下几项三项条件：

（1）当事人为二人以上；当事人有相应的权利能力和行为能力;（第9条）

（3）有一定形式。

（第10条）

（4）依要约与承诺的方式.（第13条）

合同成立的要件

要有两个或两个以上的合同当事人。

合同当事人意思表示一致。

合同的成立与合同生效的区别

两者的法律后果不同。

国家主动干预的程度不同

对能否适用合同解释的方法态度不同。

合同当事人的缔约能力

民事权利能力：

民事权利能力是法律赋予公民享受权利和承担义务的资格。

民事行为能力：

是公民以自己的行为参与民事法律关系，取得民事权利和承担民事义务的能力。

法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。

取得法人资格的条件有：

依照法律和法定程序成立；有独立的财产和经费；有自己的名称、组织机构和场所；能够独立承担民事责任。

合同订立的一般过程

——要约（offer）和承诺（acceptence）

一、要约（offer）

（一）要约的概念与性质

我国《合同法》第14条：

要约是希望和他人订立合同的意思表示。

美国：

Offer:

Anofferisacommunicationthatcreatesintheoffereethepowertoformacontractbyacceptinginanauthorizedmanner.

要约的性质为意思表示。

在国际商贸实践中亦称发盘或出盘，在商业活动中有时也叫发价、出价或者报价。

是由特定人作出的意思表示。

必须反映其订立合同的基本意图。

须是要约人向其希望与之缔结合同的受要约人发出的。

内容必须具体确定。

【案例】

甲公司通过电视发布广告。

称其有100辆某型号汽车，每辆价格15万元，广告有效期为10天。

已公司看到该则广告后于第3天自带金额为300万元的汇票去甲公司买车，但甲公司的车此时已全部售完，无货可供。

乙公司要求甲公司承担此行花费的费用2000元无果而诉至法院。

本案中，甲公司的广告依法构成要约，使乙公司对此产生了信赖利益，为订立合同作了必要准备的花费必要费用，现甲公司无货可供，造成乙公司无法与甲公司订立汽车买卖合同，此种损害结果的发生，是因为甲公司没有准备足够的货源，或者在广告中名确表明此点所致，故应由甲公司承担缔约过失责任，赔偿乙公司因此所遭受的费用损失。

二）要约的条件

我国《合同法》第14条规定了2项条件，包括：

1.内容具体确定；

2.表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。

这抄用了《国际商事合同通则》的规定。

具体分析

1.要约必以订立合同为目的;

2.要约必由特定的人作出;

3.要约必向受要约人发出,可特定,也可不特定;

4.要约的内容应具体确定

采纳数据电文形式订立合同，收件人指定特定系统接收数据电文的，该数据电文进入特定系统的时间，视为要约到达的时间。

要约对要约人的效力表现在：

要约一经生效，要约人既受到要约的拘束，不得随意撤销要约或对要约随意加以限制、变更或扩张。

要约对受要约人的效力表现在：

受要约人在要约生效时即取得依其承诺而成立合同的法律地位。

要约以订立合同为目的

判断要约是否具有订立合同的目的,应当综合要约所实际使用的语言、文字及其当时的实际情形。

看下例：

A.在驴马市，甲对乙说，我花3千元买你的马。

B.甲向乙发传真,内称,本公司产品全部降价销售,如果量大,还可再优惠。

要约必向受要约人发出,可特定,也可不特定

要约应有对象，该对象可特定，也可不特定。

特定：

甲向乙发出要约，愿以1百元/件的价格购买其某种衣服。

也可向数人发出。

不特定

如公车停靠在站点、自动售货机。

发出

要约人应将其要约送达至受约人，要约自到达受约人时生效

要约的生效和失效

要约的生效时间

《合同法》第16条：

自到达受要约人时生效。

PrinciplesofInternationalCommercialContracts

ARTICLE2.3（Withdrawalofoffer）

（1）Anofferbecomeseffectivewhenitreachestheofferee

要约失效的情形：

（1）受要约人拒绝要约的通知到达受要约人；

（2）要约人依法撤销要约；

（3）承诺期限届满，受要约人未作出承诺；

（4）受要约人对要约的内容作出了实质性的变更。

要约效力的存续期间

定有存续期间的，须在此期间内承诺。

未定期间的，在合理期间内有效。

要约的撤回

要约的撤回（withdrawalofoffer）

指要约人在要约生效之前，使要约不发生法律效力的行为。

条件：

以通知方式作出，撤回要约的通知应先于到达受约人，或与要约同时到达受约人。

条文：

我国《合同法》第17条、《国际商事合同通则》ARTICLE.3（Withdrawalofoffer）

撤回要约的通知应当在要约人确定了承诺期限或以其他形式明示要约不可撤销，或者受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作，则要约合同不可撤销。

要约的撤销

是指要约人在要约生效以后，采取某种行为使要约的法律效力归于消灭。

条件：

以通知方式作出，且该通知应在受要约人发出承诺通知之前到达受约人。

不得撤销的情形：

（1）要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销；

（2）受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。

法条：

《合同法》第18、19条；《国际商事合同通则》ARTICLE2.4（Revocationofoffer）

要约的消灭

指要约丧失其法律效力，要约人和受约人均不再受其约束。

要约消灭的原因主要有：

1、要约人依法撤销要约

2、拒绝要约的通知到达要约人

3、承诺期限届满，受要约人未作出承诺

4、受要约人对要约的内容作出实质性变更（构成一项新的要约——反要约）

5、要约被撤回

6、要约人人格消灭或丧失行为能力。

7、受约人死亡

要约邀请

1.要约邀请

要约邀请又称要约引诱。

《合同法》第15条：

要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。

几种常见的要约邀请形式

寄送的价目表

拍卖公告

招标公告

招股说明书

商业广告（但商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。

2、区分要约与要约邀请：

可根据法律的规定、交易习惯、当事人的提议内容、当事人的意愿等综合判断。

1、法律规定

2、当事人是否愿意受法律约束

3、是否包含合同主要条款。

4、交易习惯

5、其他因素

承诺

承诺是受要约人同意接受要约的条件以缔结合同的意思表示。

承诺一旦生效，合同即告成立，因此，承诺须具备以下条件：

（1）承诺必须由受要约人向要约人作出；

（2）承诺必须在规定的期限到达受要约人；

（3）承诺的内容必须与要约的内容一致；

（4）承诺必须表明受要约人决定与要约人订立合同；

（5）承诺的方式必须符合要约的要求。

承诺期限的起算（采投邮主义）

要约以信件或者电报作出的，承诺期限自信件载明的日期或者电报交发之日开始计算。

信件未载明日期的，自投寄该信件的邮戳日期开始计算。

要约以电话、传真等快速通讯方式作出的，承诺期限自要约到达受要约人时开始计算。

这一点要与要约的生效的时间严格区分开

承诺的内容与要约的内容相一致

原则上应全部接受,不得变更，否则不构成承诺。

（镜像规则）（themirrorimagerule）

为鼓励交易，现代社会一般将“不得变更”缩限为“不得作出实质性变更”。

有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更，是对要约内容的实质性变更。

如果作出非实质性变更，除要约人及时表示反对或者要约表明承诺不得对要约的内容作出任何变更外，该承诺有效，合同的内容以承诺的内容为准。

承诺的方式

1、通知（notice）：

承诺应当以

通知的方式作出。

但根据交易习

惯或要约表明可以通过作为作出承

诺的除外。

2、行为（conduct）,根据交易习惯或者要约表明可以通过行为作出承诺

承诺应当在要约确定的期限内到达受要约人。

要约没有确定承诺期限的，承诺应当依照下列规定到达：

要约以对话方式作出的，应当及时做出承诺，但当事人另有约定的除外；

要约以非对话方式作出的，承诺应当在合理期限内到达。

承诺迟延

承诺迟延：

受要约人未在承诺期限内发出承诺。

受要约人超过承诺期限发出承诺的，除要约人及时通知受要约人该承诺有效外，为新要约；

受要约人在承诺期限内发出承诺，按照通常情形能够及时到达受要约人，但因其他原因承诺到达要约人超过承诺期限，除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺的以外，该承诺有效。

承诺的撤回

承诺可以撤回，但撤回承诺的通知应当在承诺通知到达受要约人之前或者与承诺同时到达要约人。

因此，撤回的通知必须在承诺生效之前到达受要约人，或与承诺同时到达受要约人，撤回才能生效。

如果承诺通知已经生效，合同已经成立，则受要约人当然不能再撤回承诺。

2008年6月15日，甲公司向乙公司发出一份订单，并要求乙公司在2008年7月10日之前答复，2008年7月初，该种货物的国际市场价格大幅度下跌，甲公司通知乙公司，：

“前次订单中所列货物价格作废，如你公司愿意降价20%，则要约有效期延长至7月20日。

”乙公司收到通知后，立即于7月3日回信表示不同意降价，同时对前一订单表示接受，正常情况下，此信可以在7月8日到达，但由于邮局工人罢工，甲公司于7月15日才接到回信，立即答复：

“第一次的订单已经撤销，接受无效。

”乙公司坚持第一次的订单不能撤销，甲公司又于7月20日回复认为乙公司的承诺已经逾期，合同没有成立。

1、甲公司6月15日的订单是：

　　A、要约        B、要约邀请

2、甲公司7月