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根据民诉法结构和历年考题惯例来看本题，民诉法结构上是管辖在前仲裁在后；
历年考题惯例也是管辖题目在前，仲裁列后。
因此大致可以推出本题原意是在考管辖，重点不在仲裁。
B、D陷入两难的考生可以从这个角度作出抉择。
36.住所在A市B区的甲公司与住所在A市C区的乙公司签订了一份买卖合同，约定履行地为D县。
合同签订后尚未履行，因货款支付方式发生争议，乙公司诉至D县法院。
甲公司就争议的付款方式提交了答辩状。
经审理，法院判决甲公司败诉。
甲公司不服，以一审法院无管辖权为由提起上诉，要求二审法院撤销一审判决，驳回起诉。
关于本案，下列哪一表述是正确的?
A.D县法院有管辖权，因D县是双方约定的合同履行地
B.二审法院对上诉人提出的管辖权异议不予审查，裁定驳回异议
C.二审法院应裁定撤销一审判决，发回一审法院重审
D.二审法院应裁定撤销一审判决，裁定将案件移送有管辖权的法院审理
解析：
《民事诉讼法》第23条，因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。
《民诉解释》第18条，合同没有实际履行，当事人双方住所地都不在合同约定的履行地的，由被告住所地人民法院管辖。
A错误，D法院原则无管辖权。
《民诉解释》第39条第二款，人民法院发回重审或者按第一审程序再审的案件，当事人提出管辖异议的，人民法院不予审查。
B正确，C、D错误。
《民事诉讼法》第127条第一款，人民法院受理案件后，当事人对管辖权有异议的，应当在提交答辩状期间提出。
人民法院对当事人提出的异议，应当审查。
异议成立的，裁定将案件移送有管辖权的人民法院;
异议不成立的，裁定驳回。
第二款，当事人未提出管辖异议，并应诉答辩的，视为受诉人民法院有管辖权。
《民诉解释》第223条第二款，当事人未提出管辖异议，就案件实体内容进行答辩、陈述或者反诉的，可以认定为民事诉讼法第一百二十七条第二款规定的应诉答辩。
本案成立应诉答辩，B正确，C、D错误。
本题陷阱有二：
第一，有考生认为D法院有管辖权，并在本案应诉管辖的情形下，误选A选项。
第二，B选项使用了“不予审查”字眼，使得有些考生排除了B选项。
C、D选项大部分都可以识别出错误，不太容易误选。
37.马迪由阳光劳务公司派往五湖公司担任驾驶员。
因五湖公司经常要求加班，且不发加班费，马迪与五湖公司发生争议，向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。
关于本案仲裁当事人的确定，下列哪一表述是正确的?
A.马迪是申请人，五湖公司为被申请人
B.马迪是申请人，五湖公司和阳光劳务公司为被申请人
C.马迪是申请人，五湖公司为被申请人，阳光劳务公司可作为第三人参加诉讼
D.马迪和阳光劳务公司为申请人，五湖公司为被申请人
《劳动争议调解仲裁法》第22条第一款，发生劳动争议的劳动者和用人单位为劳动争议仲裁案件的双方当事人。
第二款，劳务派遣单位或者用工单位与劳动者发生劳动争议的，劳务派遣单位和用工单位为共同当事人。
故B正确，A、D错误。
C选项错误，本案不存在诉讼。
本题考查经济法法条，放在民诉部分解析有点牵强。
本题难度上略有放水成分。
本题劳动仲裁当事人确定与《民事诉讼法》第58条第二句略有类似，劳动者因执行工作任务致人损害，当事人主张劳务派遣单位承担责任的，该劳务派遣单位为共同被告。
如果本案马迪与阳光劳务公司因待遇问题发生劳动纠纷，根据《民事诉讼法》第57条原理是推导不出共同仲裁当事人的。
另外，从合同相对性原理出发，马迪与五湖公司不存在合同关系，马迪与五湖公司之间的劳务纠纷一定要拉上阳光劳务公司作陪。
另一方面，马迪如果与阳光劳务公司发生劳务纠纷，根据合同相关性原理，纠纷解决与五湖公司应该无涉；
五湖公司作为共同当事人完全是由法条规定的。
38.丙公司因法院对甲公司诉乙公司工程施工合同案的一审判决（未提起上诉）损害其合法权益，向A市B县法院提起撤销诉讼。
案件审理中，检察院提起抗诉，A市中级法院对该案进行再审，B县法院裁定将撤销诉讼并入再审程序。
关于中级法院对丙公司提出的撤销诉讼请求的处理，下列哪一表述是正确的?
A.将丙公司提出的诉讼请求一并审理，作出判决
B.根据自愿原则进行调解，调解不成的，告知丙公司另行起诉
C.根据自愿原则进行调解，调解不成的，裁定撤销原判发回重审
D.根据自愿原则进行调解，调解不成的，恢复第三人撤销诉讼程序
丙公司提起撤销之诉，说明判决已生效。
检察院对已生效判决的撤诉应为再审撤诉；
当然，民事诉讼中检察院只有再审抗诉，有不存在二审抗诉。
《民事诉讼法》第211条，人民检察院提出抗诉的案件，接受抗诉的人民法院应当自收到抗诉书之日起三十日内作出再审的裁定。
检察院抗诉的，接受抗诉的法院应当裁定再审。
本案市中院启动抗诉再审。
《民事诉讼法》第207条，上级人民法院按照审判监督程序提审的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定是发生法律效力的判决、裁定。
本案中院再审，按照第二审程序审理。
《民诉解释》第301条，第三人撤销之诉案件审理期间，人民法院对生效判决、裁定、调解书裁定再审的，受理第三人撤销之诉的人民法院应当裁定将第三人的诉讼请求并入再审程序。
本案B县法院将本院受理的第三人撤销之诉并入了中院的再审程序。
《民诉解释》第327条，必须参加诉讼的当事人或者有独立请求权的第三人，在第一审程序中未参加诉讼，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则予以调解；
调解不成的，发回重审。
故C项正确，A、B、D项错误。
39.王某诉钱某返还借款案审理中，王某向法院提交了一份有钱某签名、内容为钱某向王某借款5万元的借条，证明借款的事实;
钱某向法院提交了一份有王某签名、内容为王某收到钱某返还借款5万元并说明借条因王某过失已丢失的收条。
经法院质证，双方当事人确定借条和收条所说的5万元是相对应的款项。
关于本案，下列哪一选项是错误的?
A.王某承担钱某向其借款事实的证明责任
B.钱某自认了向王某借款的事实
C.钱某提交的收条是案涉借款事实的反证
D.钱某提交的收条是案涉还款事实的本证
本题为选非题，根据韩氏画圈法的要求，第一时间将题目中“错误”二字圈起。
A正确，不当选。
民诉第64条，谁主张，谁举证。
B正确，不当选。
钱某出示还款收条，主张借款已还，承认借款事实，成立自认。
C选项正确，D选项错误。
钱某对借款已归还的事实负举证责任，收条由钱某提交，故本案中钱某提交的收条为本证。
本题为单选题，C、D互相矛盾，二者存其一，所以可以直接排除A、B。
40.薛某雇杨某料理家务。
一天，杨某乘电梯去楼下扔掉厨房垃圾时，袋中的碎玻璃严重划伤电梯中的邻居乔某。
乔某诉至法院，要求赔偿其各项损失3万元。
关于本案，下列哪一说法是正确的?
A.乔某应起诉杨某，并承担杨某主观有过错的证明责任
B.乔某应起诉杨某，由杨某承担其主观无过错的证明责任
C.乔某应起诉薛某，由薛某承担其主观无过错的证明责任
D.乔某应起诉薛某，薛某主观是否有过错不是本案的证明对象
本题综合考查了民诉和民法侵权责任法内容，主要内容是民诉的当事人确定和举证责任问题。
《民诉解释》第57条，提供劳务一方因劳务造成他人损害，受害人提起诉讼的，以接受劳务一方为被告。
本案杨某提供劳务，受害人乔某提起诉讼的，以接受劳务的薛某为被告，A、B错误。
《侵权责任法》第35条，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。
《侵权责任法》第6条，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第26条，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
本案由原告乔某证明存在伤害行为、伤害后果、行为与后果之间有因果关系、被告与雇员存在过错。
被告薛某证明原告乔某是否存在过错，雇工杨某作为被告的证人作证。
薛某主观是否有过错不是本案的证明对象，C正确，D错误。
41.易某依法院对王某支付其5万元损害赔偿金之判决申请执行。
执行中，法院扣押了王某的某项财产。
案外人谢某提出异议，称该财产是其借与王某使用的，该财产为自己所有。
法院经审查，认为谢某异议理由成立，遂裁定中止对该财产的执行。
关于本案的表述，下列哪一选项是正确的?
A.易某不服该裁定提起异议之诉的，由易某承担对谢某不享有该财产所有权的证明责任
B.易某不服该裁定提起异议之诉的，由谢某承担对其享有该财产所有权的证明责任
C.王某不服该裁定提起异议之诉的，由王某承担对谢某不享有该财产所有权的证明责任
D.王某不服该裁定提起异议之诉的，由王某承担对其享有该财产所有权的证明责任
本案为案外人谢某针对执行标的物所有权对法院提出执行异议，阻却了法院执行程序。
申请执行人易某权益受损无法实现，易某提起旨在恢复执行的执行异议之诉。
《民诉解释》第311条，案外人或者申请执行人提起执行异议之诉的，案外人应当就其对执行标的享有足以排除强制执行的民事权益承担举证证明责任。
无论案外人谢某提起执行异议之诉，还是申请执行人易某提起执行异议这诉，谢某均应就其对执行标的物享有所有权进行证明，申请执行人对执行标的物所有权不负举证责任，A错误，B正确。
本题陷阱在于，打着执行异议的幌子，考查谢某对执行标的物所有权的证明责任。
本案法院依生效判决扣押了王某的财产，法律没有规定被执行人王某可以提起执行异议这诉，C、D是来打酱油的。
42.甲、乙两公司签订了一份家具买卖合同，因家具质量问题，甲公司起诉乙公司要求更换家具并支付违约金3万元。
法院经审理判决乙公司败诉，乙公司未上诉。
之后，乙公司向法院起诉，要求确认该家具买卖合同无效。
对乙公司的起诉，法院应采取下列哪一处理方式?
A.予以受理
B.裁定不予受理
C.裁定驳回起诉
D.按再审处理
《民诉解释》第247条第一款，当事人就已经提起诉讼的事项在诉讼过程中或者裁判生效后再次起诉，同时符合下列条件的，构成重复起诉：
（一）后诉与前诉的当事人相同；
（二）后诉与前诉的诉讼标的相同；
（三）后诉与前诉的诉讼请求相同，或者后诉的诉讼请求实质上否定前诉裁判结果。
本案乙公司后诉与甲公司前诉，当事人相同、诉讼标的相同（均为家具买卖合同关系），后诉请求实质上否定了前诉判决结果，构成重复起诉。
第二款，当事人重复起诉的，裁定不予受理；
已经受理的，裁定驳回起诉。
本案法院对乙公司起诉尚未受理，A错误，B正确，C错误。
D选项酱油。
43.夏某因借款纠纷起诉陈某，法院决定适用简易程序审理。
法院依夏某提供的被告地址送达时，发现有误，经多方了解和查证也无法确定准确地址。
对此，法院下列哪一处理是正确的?
A.将案件转为普通程序审理
B.采取公告方式送达
C.裁定中止诉讼
D.裁定驳回起诉
民诉第119条要求起诉时要有明确的被告。
民诉第123条，不符合119条起诉条件的，应当在七日内作出裁定书，不予受理。
民诉解释第209条第二款规定，起诉状列写被告信息不足以认定明确的被告的，人民法院可以告知原告补正。
原告补正后仍不能确定明确的被告的，人民法院裁定不予受理。
《民诉解释》第208条第三款，立案后发现不符合起诉条件或者……的，裁定驳回起诉。
本案法院决定适用简易程序，说明法院已受理案件，发现被告不明确，应裁定驳回起诉，D正确，C错误。
《民诉解释》第257条规定，起诉时被告下落不明的案件，不适用简易程序。
《民事诉讼法》第263条，人民法院在审理过程中，发现案件不宜适用简易程序的，裁定转为普通程序。
本案为法院受理后，向被告送达起诉状副本时发现被告不明确，尚未进入审理程序，故不应转为普通程序，A错误。
《民诉解释》第140条，适用简易程序的案件，不适用公告送达。
B错误。
44.甲、乙、丙三人共同致丁身体损害，丁起诉三人要求赔偿3万元。
一审法院经审理判决甲、乙、丙分别赔偿2万元、8000元和2000元，三人承担连带责任。
甲认为丙赔偿2000元的数额过低，提起上诉。
关于本案二审当事人诉讼地位的确定，下列哪一选项是正确的?
A.甲为上诉人，丙为被上诉人，乙为原审被告，丁为原审原告
B.甲为上诉人，丙、丁为被上诉人，乙为原审被告
C.甲、乙为上诉人，丙为被上诉人，丁为原审原告
D.甲、乙、丙为上诉人，丁为被上诉人
《民诉解释》第319条第
（二）项，上诉仅对共同诉讼人之间权利义务分担有意见，不涉及对方当事人利益的，未上诉的同一方当事人为被上诉人，对方当事人依原审诉讼地位列明。
甲为上诉人，丙为被上诉人，丁为原审原告。
本题出现了原审原告为多人情形，根据民诉二审当事人确定的精神，对于乙应按原审诉讼地位列明。
本题难度不大，但仍显示出出题人对民诉司法解释的细致研究。
法条只列明了共同当事人有二方的情形，案例给出了共同当事人为多方（三方）的情形。
45.张某诉新立公司买卖合同纠纷案，新立公司不服一审判决提起上诉。
二审中，新立公司与张某达成协议，双方同意撤回起诉和上诉。
关于本案，下列哪一选项是正确的?
A.起诉应在一审中撤回，二审中撤回起诉的，法院不应准许
B.因双方达成合意撤回起诉和上诉的，法院可准许张某二审中撤回起诉
C.二审法院应裁定撤销一审判决并发回重审，一审法院重审时准许张某撤回起诉
D.二审法院可裁定新立公司撤回上诉，而不许张某撤回起诉
《民诉解释》第338条，在第二审程序中，当事人申请撤回上诉，人民法院经审查认为一审判决确有错误，或者当事人之间恶意串通损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的，不应准许。
本案新立公司撤回上诉，不存在不予准许的情况，法院可以准新立公司撤回上诉。
《民诉解释》第338条，在第二审程序中，原审原告申请撤回起诉，经其他当事人同意，且不损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的，人民法院可以准许。
本案双方达成协议，即张某在二审程序中撤回起诉，经过了其他当事人新产公司的同意，法院可准许张某在二审中撤回起诉，
《民诉解释》第339条，当事人在第二审程序中达成和解协议的，……因和解而申请撤诉，经审查符合撤诉条件的，人民法院应予准许。
A错误，B正确，D错误。
《民诉解释》第338条第2句，准许撤诉的，应当一并裁定撤销一审裁判。
只是撤销一审判决，无需发回重审，C错误。
46.石山公司起诉建安公司请求返还86万元借款及支付5万元利息，一审判决石山公司胜诉，建安公司不服提起上诉。
二审中，双方达成和解协议：
石山公司放弃5万元利息主张，建安公司在撤回上诉后15日内一次性付清86万元本金。
建安公司向二审法院申请撤回上诉后，并未履行还款义务。
关于石山公司的做法，下列哪一表述是正确的?
A.可依和解协议申请强制执行
B.可依一审判决申请强制执行
C.可依和解协议另行起诉
D.可依和解协议申请司法确认
和解协议不具强制执行办，A错误。
二审中达成和解协议，并撤回上诉后，不影响一审判决结果生效，当事人不履行和解协议的，可依一审判决申请强制执行，B正确。
双方纠纷已经在一审中得到实质审理，不可另行起诉和司法确认，C、D错误。
47.李某因债务人刘某下落不明申请宣告刘某失踪。
法院经审理宣告刘某为失踪人，并指定刘妻为其财产代管人。
判决生效后，刘父认为由刘妻代管财产会损害儿子的利益，要求变更刘某的财产代管人。
关于本案程序，下列哪一说法是正确的?
A.李某无权申请刘某失踪
B.刘父应提起诉讼变更财产代管人，法院适用普通程序审理
C.刘父应向法院申请变更刘妻的财产代管权，法院适用特别程序审理
D.刘父应向法院申请再审变更财产代管权，法院适用再审程序审理
《民法总则》第20条，第二十条公民下落不明满二年的，利害关系人可以向人民法院申请宣告他为失踪人。
本案李某是刘某的债权人，有利害关系，有权申请债务人刘某失踪，A错误。
《民诉解释》第344条，代管人申请变更代管的，比照民事诉讼法特别程序的有关规定进行审理。
失踪人的其他利害关系人申请变更代管的，人民法院应当告知其以原指定的代管人为被告起诉，并按普通程序进行审理。
48.海昌公司因丢失票据申请公示催告，期间届满无人申报权利，海昌公司遂申请除权判决。
在除权判决作出前，家佳公司看到权利申报公告，向法院申报权利。
对此，法院下列哪一做法是正确的?
A.因公示催告期满，裁定驳回家佳公司的权利申报
B.裁定追加家佳公司参加案件的除权判决审理程序
C.应裁定终结公示催告程序
D.作出除权判决，告知家佳公司另行起诉
《民事诉讼法》第221条第一款，利害关系人应当在公示催告期间向人民法院申报。
《民诉解释》第450条，在申报期届满后、判决作出之前，利害关系人申报权利的，应当适用民事诉讼法第二百二十一条第二款、第三款规定处理。
第221条第二款，人民法院收到利害关系人的申报后，应当裁定终结公示催告程序，并通知申请人和支付人。
第三款，申请人或者申报人可以向人民法院起诉。
A错误，C正确。
B选项酱油。
第223条，利害关系人因正当理由不能在判决前向人民法院申报的，自知道或者应当知道判决公告之日起一年内，可以向作出判决的人民法院起诉。
本案尚未作出判决，D错误。
49.钱某在甲、乙、丙三人合伙开设的饭店就餐时被砸伤，遂以营业执照上登记的字号“好安逸”饭店为被告提起诉讼，要求赔偿医疗费等费用25万元。
法院经审理，判决被告赔偿钱某19万元。
执行过程中，“好安逸”饭店支付了8万元后便再无财产可赔。
对此，法院应采取下列哪一处理措施?
A.裁定终结执行
B.裁定终结本次执行
C.裁定中止执行，告知当事人另行起诉合伙人承担责任
D.裁定追加甲、乙、丙为被执行人，执行其财产
《民诉解释》第60条，在诉讼中，未依法登记领取营业执照的个人合伙的全体合伙人为共同诉讼人。
个人合伙有依法核准登记的字号的，应在法律文书中注明登记的字号。
《民法通则》第35条，（个人）合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任。
合伙人对合伙的债务承担连带责任，法律另有规定的除外。
《民诉解释》第59条，在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的经营者为当事人。
有字号的，以营业执照上登记的字号为当事人，但应同时注明该字号经营者的基本信息。
在诉讼中个人合伙的全体合伙人为共同诉讼当事人，对合伙企业的债务承担连带责任。
《民诉解释》第473条，其他组织在执行中不能履行法律文书确定的义务的，人民法院可以裁定执行对该其他组织依法承担义务的法人或者公民个人的财产。
D正确。
本题同第44题类似，考查了法条规定不明晰情况下考生的理解能力。
50.住所在A市B区的两江公司与住所在M市N区的百向公司，在两江公司的分公司所在地H市J县签订了一份产品购销合同，并约定如发生合同纠纷可向设在W市的仲裁委员会申请仲裁（W市有两个仲裁委员会）。
因履行合同发生争议，两江公司向W市的一个仲裁委员会申请仲裁。
仲裁委员会受理后，百向公司拟向法院申请认定仲裁协议无效。
百向公司应向下列哪一法院提出申请?
A.可向W市中级法院申请
B.只能向M市中级法院申请
C.只能向A市中级法院申请
D.可向H市中级法院申请
D正确：
《仲裁法》第20条规定，一方请求仲裁委员会作出决定，另一方请求人民法院作出裁定的，由人民法院裁定。
当事人对仲裁协议的效力有异议，应当在仲裁庭首次开庭前提出。
当事人对仲裁协议效力有异议，可以申请人民法院裁定。
本案当事人在仲裁庭受理后、首次开庭前提出仲裁效力异议，程序合法。
《仲裁法解释》第6条，仲裁协议约定由某地的仲裁机构仲裁，该地有两个以上仲裁机构的，当事人可以协议选择其中的一个仲裁机构申请仲裁；
当事人不能就仲裁机构选择达成一致的，仲裁协议无效。
本案中一方当事人申请仲裁，一方当事人向法院申请确认仲裁协议无效，当事人不能就仲裁机构选择达成一致，仲裁协议当为无效。
《仲裁法解释》第12条，当事人向人民法院申请确认仲裁协议效力的案件，由仲裁协议约定的仲裁机构所在地的中级人民法院管辖；
仲裁协议约定的仲裁机构不明确的，由仲裁协议签订地或者被申请人住所地的中级人民法院管辖。
本案仲裁机构约定不明确，可由仲裁协议签订地中级人民法院（即H市中级法院）管辖，也可以由被申请人两江公司所在地中级人民法院（A市中级法院）管辖。
从而A、B、C均错误，只有D选项正确。
民诉（2多选，9题）
2、多项选择题（18分）
77.汤某设宴为母祝寿，向成某借了一尊清代玉瓶装饰房间。
毛某来祝寿时，看上了玉瓶，提出购买。
汤某以30万元将玉瓶卖给了毛某，并要其先付钱，寿典后15日内交付玉瓶。
毛某依约履行，汤某以种种理由拒绝交付。
毛某诉至甲县法院，要求汤某交付玉瓶，得到判决支持。
汤某未上诉，判决生效。
在该判决执行时，成某知晓了上述情况。
对此，成某依法可采取哪些救济措施?
A.以案外人身份向甲县法院直接申请再审
B.向甲县法院提出执行异议
C.向甲县法院提出第三人撤销之诉
D.向甲县法院申诉，要求甲县法院依职权对案件启动再审
《民事诉讼法》第227条，案外人申请再审，应先提出执行异议，执行异议被驳回的，可申请再审，A错误，B正确。
《民事诉讼法》第56条第三款，成某可提起第三人撤销之诉，C正确。
《民事诉讼法》第199条，当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为
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