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律师文书

第七章律师实务文书

学习目标和重点

【学习目标】

    1．了解律师实务文书的分类，支付令申请书、公示催告申请书、宣告失踪申请书、宣告死亡申请书、法律意见书、律师见证书、收养协议书的概念、功能、结构和内容。

   2．明确律师实务文书的概念和功能，民事上诉状、反诉状、民事再审申请书、刑事答辩状、刑事申诉书、行政上诉状、强制执行申请书、民事授权委托书、遗嘱的概念、功能、结构和写作内容。

   3．掌握民事起诉状、民事答辩状、刑事自诉状、刑事上诉状、行政起诉状、行政答辩状的概念、功能、结构、写作内容和方法,并做到能用会写。

【学习重点】    1．民事起诉状  2．民事答辩状   3．刑事自诉状   4．刑事上诉状

   5．行政起诉状   6．行政答辩状

第一节 律师实务文书概述

一、律师实务文书的概念、功能。

（一）律师实务文书的概念：

 律师实务文书是指律师在开展业务活动过程中，根据事实和法律规定，制作和使用的具有法律意义的各种法律文书的总称。

（二）律师实务文书的功能。

律师制作实务文书，是从法律上帮助当事人，维护当事人合法权益的一种重要工具。

通过制作文书，把当事人的意志用文字的形式表达出来，既为当事人进行诉讼提供了依据和凭证，也为司法机关正确审理案件提供了有利条件。

因此，律师制作实务文书具有重要的实际意义，主要表现在以下几个方面：

 1．有利于维护当事人的合法权益；2．有利于诉讼程序的顺利进行；

 3．有利于宣传社会主义法制； 4．有利于完整地记录全部诉讼和非诉讼法律活动。

二、律师实务文书的分类

司法实践中，律师实务文书范围广泛，种类繁杂，内容也各不相同。

根据不同的标准，可以进行不同的分类。

（一）按照文书的性质划分

根据文书性质的不同，可以分为诉讼文书和非诉讼文书。

  诉讼文书是指律师参与诉讼活动制作的法律文书，如诉状类文书、代理词、辩护词等。

  非诉讼文书是指律师参与非诉讼法律事务活动制作的法律文书，如出具的律师意见书、代书遗嘱、代签的合同等。

（二）按照文书的用途划分

根据文书的用途不同，可以分为律师代写的文书和律师自用的文书两大类。

  律师代写的文书是指律师根据委托人的委托，代替委托人书写的相应法律文书，如起诉状、答辩状、申请书、合同等。

  律师自用的文书是指律师接受当事人的委托，作为代理人或辩护人参加诉讼而书写的法律文书，如辩护词、代理词等。

（三）按照文书的主体划分

根据文书制作的主体不同，可以分为律师文书和律师事务所文书两类。

  律师文书是指以律师的名义制作并使用的文书，如辩护词、代理词等。

  律师事务所文书是指以律师事务所的名义制作并使用的文书，如为犯罪嫌疑人提供帮助委托协议、律师会见在押被告人专用介绍信等。

第二节 诉状类文书

一、重点学习文种：

（一）民事起诉状、上诉状、答辩状；

（二）刑事自诉状、上诉状、答辩状；

（三）行政起诉状、上诉状、答辩状；（四）强制执行申请书

二、比较阅读民事诉状类文书的概念。

文种

概念

民事起诉状

是指公民、法人或其他组织，因自己的民事权益受到侵害或者与他人发生民事争议，为维护自己的合法权益依据事实和法律，按照法定程序，向人民法院提起民事诉讼时制作并使用的法律文书。

民事上诉状

是指民事诉讼当事人不服人民法院第一审判决或裁定，在法定上诉期限内，向上一级人民法院提起上诉，请求撤消、变更原审裁判或请求重新审理的诉讼文书。

民事答辩状

是指民事诉讼的被告或被上诉人针对民事起诉状或民事上诉状的内容，针对原告提出的诉讼请求或上诉人提出的上诉请求作出答复，并依据事实和理由进行辩驳的法律文书。

三、析读“民事起诉状”“民事上诉状”“民事答辩状”的结构、内容和写作方法

结构

民事起诉状

民事上诉状

民事答辩状

首部

1．标题：

文书名称

2．当事人的基本情况。

1．标题：

文书名称

2．当事人的基本情况。

1．标题：

文书名称

2．答辩人的基本情况。

3．案由。

正文

1．诉讼请求。

2．事实与理由。

3．证据和证据来源，证人姓名和住址。

1．上诉请求。

2．上诉理由。

1．针对事实不实进行反驳。

2．针对适用法律不当进行反驳。

尾部

1．致送机关名称

2．附项

3．署名和日期

1．致送机关名称

2．附项

3．署名和日期

1．致送机关名称

2．附项

3．署名和日期

【写作要点提示】

（一）首部

1．标题毋需单位名称和编号。

2．当事人的基本情况应该依次写明，起诉状和上诉状中包括原告和被告双方，而答辩状只写答辩人一方。

（二）正文

1．关于诉讼请求：

必须明确具体。

2．关于证据：

作为正文的一部分，分条列项写明。

3．关于小标题：

应将正文部分的“诉讼请求、事实与理由、证据和证据来源，证人姓名和住址”作为小标题居中而写。

（三）尾部

1．附项：

其位置写于致送单位之下、署名之前。

2．署名：

身份＋姓名

案例写作训练

（一）案例材料

1.请根据下列材料拟写一份民事起诉状。

   孙杰（男，1940年8月21日生于××省××县，系××公司退休干部，住××公司宿舍楼×栋×单元×号），与孙小林（男，1979年5月3日出生于××省××县，系××制药厂工人，住××市××街×楼×号）原系叔侄关系，1996年8月，孙杰经孙小林的父母请求，在办理了相关手续后，收孙小林为养子。

同年9月1日，孙杰将孙小林的户口由原籍××省××县××乡××村转至××市，并为孙小林找了工作。

孙小林先后在××公司和××制药厂当工人。

孙杰与孙小林的养父子关系确定后，在其后的日常生活中，孙小林将自己每月1000余元的工资全部交给孙杰，孙杰则每月给孙×林200元零花钱，还给孙小林购买衣服、鞋子等物。

相互照顾，关系一直较好。

1990年5月以后，由于孙杰与孙小林在孙小林的婚姻问题上存在分歧，双方产生了一些矛盾。

1999年8月，孙小林在其制药厂分得一间房子后便搬出了孙杰家，自此孙小林不再将工资交给孙×杰，只是在节假日去看看孙杰，通常还买些食品。

孙杰也不再给孙小林零花钱。

2001年3月，孙杰因病住院。

由于孙杰正与其妻闹离婚，无人照顾，孙小林虽与孙杰有了矛盾，但还是在单位请了假到医院照顾孙杰，其间还买了食品和生活用品。

2001年10月上旬，孙杰与孙小林因孙小林的婚姻问题发生了激烈争吵，孙杰声称孙小林结婚时将不给孙小林任何资助。

孙小林非常生气，便于2001年10月23日晚与其生母一道趁孙杰出去散步的机会将孙杰买来仅二个月价值4000余元的松下牌彩电一台搬走，想以此作为孙杰对自己结婚不予资助的一点补偿。

孙杰发现后大为不满，在要孙小林归还电视机未果的情况下，聘请××律师事务所律师王××担任其代理人，于2001年11月2日向××市人民法院起诉，要求解除与孙小林的养父子关系，并让孙小林归还电视机。

（二）文书写作格式与例文

【“民事、行政起诉状”之格式一】

民事、行政起诉状

（公民提起民事、行政诉讼用）

原告（依次写明姓名、性别、年龄、出生年月日、民族、籍贯、文化程度、职业或工作单位和职务、住址）

被告（依次写明姓名、性别、年龄、出生年月日、民族、籍贯、文化程度、职业或工作单位和职务、住址）

（参考例文）：

民事起诉状

原告孙杰，男，1940年8月21日生，汉族，××省××县人，××公司退休干部，住××公司宿舍楼×栋×单元×号。

被告孙小林，男，1979年5月3日生，汉族，××省××县人，××制药厂工人，住××市×街×楼×号。

原告之养子。

以上为首部，内容包括：

标题；当事人的基本情况等。

诉讼请求

（参考例文）

1.要求解除与被告孙小林的养父子关系。

2.要求判决被告孙小林归还电视机。

…

事实与理由

…（参考例文）

我和被告孙小林原系叔侄关系，1996年8月，经被告孙小林的父母请求，在办理了相关手续后，收被告孙小林为养子。

同年9月1日，我将被告孙小林的户口由原籍××省××县××乡××村转至××市，并为被告孙小林找了工作，被告先后在××公司和××制药厂当工人。

自从与被告孙小林的养父子关系确定后，日常生活中，被告孙小林将自己每月工资全部交给我，我则每月给其200元零花钱，还为其购买衣服、鞋子等物。

相互照顾，关系一直较好。

1990年5月以后，由于双方在被告的婚姻问题上存在分歧，产生了一些矛盾。

1999年8月，被告孙小林在其制药厂分得一间房子后便搬出了我家，自此孙小林不再将工资交给我，我也不再给孙小林零花钱。

2001年10月上旬，被告因其婚姻问题与我发生激烈争吵。

2001年10月23日晚，我出去散步，被告趁此机会，与其生母一道将我买来仅二个月，价值4000余元的松下牌彩电一台搬走。

上述事实表明，自己与被告属养父养子关系，但被告却自1999年8月起就不再将工资交给自己，未尽赡养义务，而且被告还于2001年10月23日晚趁原告出去散步之机将原告价值4000余元的一台彩电搬走，侵犯了原告的财产权，双方养父子关系已无法维持。

请求法院判令解除自己与被告的收养关系，并让被告将电视机归还给原告。

…

证据

（参考例文）

证据和证据来源，证人姓名和住址

1、邻居李××证言，孙杰提供。

李××住址：

××公司宿舍楼×栋×单元×号。

2、证人张××，住址：

××公司宿舍楼×栋×单元×号。

3、证人王××，住址：

××公司宿舍楼×栋×单元×号。

为使纠纷得到解决，特根据《中华人民共和国民事诉讼法》第109条之规定，向你院提起诉讼，请依法判决。

……

以上为正文，内容包括：

诉讼请求；事实与理由；证据。

此致

××××人民法院

附：

本诉状副本×份

起诉人×××

××××年××月××日

以上为尾部，内容包括：

致送机关名称；附项；发文日期和署名用印。

 此致

××市人民法院

附：

本诉状副本1份；

证据材料3份。

起诉人：

孙杰

二OO一年十一月二日

民事答辩状

【案情材料之一】

请根据下列材料拟写一份民事答辩状，案情如下：

刘××与李××夫妻生育长子刘×山和次女刘×兰二人。

1976年长子刘×山娶齐×云为妻。

1982年刘×山因公死亡，1983年刘××病逝，遗有祖传房产5间。

此后李××与长媳、次女一家三口共同生活。

1984年次女刘×兰出嫁，1993年底，李××病逝，长媳齐×云为之操办丧事。

1994年4月，刘×兰以齐×云虐待婆婆，对婆婆未尽赡养义务为由提起诉讼，要求判决被告齐×云对原告祖传房产不享有继承权；判决原告刘×兰为祖传房产唯一继承人；并要求判决被告承担全部诉讼费用。

一、写作格式

民事、行政答辩状

答辩人（依次写明姓名、性别、年龄、出生年月日、民族、籍贯、文化程度、职业或工作单位和职务、住址）

因（写明涉讼的原告姓名及案由）一案，提出答辩如下：

以上为首部，内容包括：

标题；当事人的基本情况等。

…（…参考例文）

民事答辩状

答辩人：

齐×云，女，46岁，汉族，××省××市人，住××市××区××路46号。

因原告刘×兰诉我继承纠纷一案，提出答辩如下：

一、我对公婆尽了主要的赡养义务，依法有权继承遗产。

我于1976年嫁到刘×山家后，就承担了家中的主要家务。

1982年和1983年丈夫、公公相继去世，使我精神受到严重的打击。

由于当时婆婆年老体弱，小姑刘×兰尚在年幼，需人照料，由我操持起繁重的家务，使一家三口和睦相处、生活美满。

1984年原告出嫁后，我与婆婆相依为命，对婆婆照顾周到。

为了使婆婆能安度晚年，我一个人承担了全部家务，包括房屋的修缮等重体力劳动。

由于不忍婆婆一人独立生活，我一直守寡未嫁。

1993年底，婆婆病逝，是我操办的丧事。

这些都有××路居委会可以证明。

原告在起诉状中诬告我虐待婆婆，对婆婆未尽赡养义务，与事实完全不符。

根据《中华人民共和国继承法》第12条的规定，丧偶的儿媳对公婆尽了主要赡养义务的，应同样作为第一顺序继承人，有权继承公婆的遗产。

二、我与原告应以平等的份额继承遗产。

在继承遗产的份额上，我与原告应继承平等的份额。

因为我对公婆尽了主要的赡养义务。

事实和理由已如上述。

原告虽与我同为第一顺序继承人，但原告自出嫁后，虽然也有时来探视父母，但并未尽侍奉老人的责任，特别是我公公去世后，婆婆主要由我俸养。

原告只是每周去看望一次老人。

因此，根据事实和法律，我与原告在遗产份额上应完全相等。

这样对原告已是有所照顾了。

原告无端否定我的继承权，实属非法，也有悖情理。

以上答辩意见，请法庭予以考虑。

以上为正文，内容包括：

针对事实不实进行反驳；针对适用法律不当进行反驳。

此致

××××人民法院

附：

本诉状副本×份

答辩人×××

××××年××月××日

以上为尾部，内容包括：

致送机关名称；附项；发文日期和署名用印。

此致

××市××区人民法院

答辩人　齐×云

199×年×月×日

附：

本答辩状副本1份。

【“民事、行政起诉状”之格式二】

案例写作训练

根据下列案情拟写一份行政起诉状，案情如下：

××县向阳乡砖瓦窑场是乡办集体企业。

1997年，农民戴××与乡政府签订承包经营合同，合同规定：

乡政府为甲方，将砖瓦窑发包给乙方，提供场房场地、制砖机械；戴××为乙方，负责经营管理，承担企业应缴纳的税金，向甲方上缴承包金额6000元；承包期1年，自当年1月至12月底止。

戴××承包后，又以发包方的身份，与金××签订制砖技术承包合同，承包期为1年，合同规定：

金××为乙方，给甲方生产成品砖200万块，每块售价按0.05元计算，由甲方每块提取0.015元（含上缴税金、购置架子车和覆盖物），乙方分取0.035（含购置柴油，工人工资，工具修理费用）。

合同生效后，金××即进行生产。

合同履行了8个月，金××生产成品砖68万块，折合人民币3.4万元，其中金××领取3200元，其余由戴××收存。

1997年11月，向阳乡税务所通知金××缴纳制砖产品税。

金当即申明按合同规定由戴承担。

税务所坚持让金纳税，否则以砖折抵，并宣布冻结金××生产的砖，不得出售。

金××到县税务局上访，县税务局于1998年8月7日作出处罚：

①金××是机砖生产者，应依法缴纳产品税3500元；②金××没有按规定办理税务登记，罚款500元。

金××不服处罚决定，和××地区税务局申请复议。

复方决定维持原处罚决定。

金××向××县人民提起行政诉讼。

原告金××，男，56岁，汉族，××县××乡××村村民，住××县××乡××村。

被告××县税务局，地址××县××街××号。

法定代表人常××，××市税务局局长。

民事、行政起诉状

（法人或其他组织提起民事、行政诉讼用）

原告名称

所在地址

法定代表人（或代表人）姓名  职务  电话

企业性质           工商登记核准号

经营范围和方式

开户银行               账号

被告名称

所在地址           电话

（参考例文）

行政起诉状

原告金××，男，56岁，汉族，××县××乡××村村民，住××县××乡××村。

被告××县税务局，地址××县××街××号。

法定代表人常××，××市税务局局长。

以上为首部，内容包括：

标题；当事人的基本情况等。

诉讼请求（参考例文）

诉讼请求

……请求××县人民法院依法撤销××县税务局【1998】第7号处罚决定。

事实与理由（参考例文）

事实与理由

1997年，××县××乡政府与农民戴××就乡办集体企业“向阳乡砖瓦窑场”签订承包经营合同，合同规定：

乡政府为甲方，将砖瓦窑发包给乙方，提供场房场地、制砖机械；戴××为乙方，负责经营管理，承担企业应缴纳的税金，向甲方上缴承包金额6000元；承包期1年，自当年1月至12月底止。

戴××承包后，又以发包方的身份，与我方签订制砖技术承包合同，承包期为1年。

合同履行8个月以来，我方生产成品砖68万块，折合人民币3.4万元，其中我方领取3200元，其余由戴××收存。

1997年11月，向阳乡税务所通知我方缴纳制砖产品税。

我方当即申明按合同规定由戴承担。

税务所坚持让我方纳税，否则以砖折抵，并宣布冻结我方生产的砖，不得出售。

我到县税务局上访，县税务局于1998年8月7日作出处罚：

①我方是机砖生产者，应依法缴纳产品税3500元；②我方没有按规定办理税务登记，罚款500元。

我不服处罚决定，和××地区税务局申请复议。

复方决定维持原处罚决定。

上述处罚没有事实根据。

对此，向××县人民提起行政诉讼。

一、××县税务局认定我未缴纳产品税与事实不符。

1997年，××县××乡政府与农民戴××就乡办集体企业“向阳乡砖瓦窑场”签订承包经营合同，合同中规定：

乙方戴××负责经营管理，承担企业应缴纳的税金。

戴××承包后，又以发包方的身份，与我方签订制砖技术承包合同，合同中同样规定：

我方为乙方，给甲方生产成品砖200万块，每块售价按0.05元计算，由甲方每块提取0.015元（含上缴税金、购置架子车和覆盖物），乙方分取0.035（含购置柴油，工人工资，工具修理费用）。

上述两合同内容充分说明，××县税务局认定我未缴纳产品税与事实严重不符。

二，我方没有按规定办理税务登记，罚款500元。

如此处罚没有事实根据。

××县向阳乡砖瓦窑场与承包人戴××签订合同，由戴××负责经营管理，承担企业应缴纳的税金，向甲方上缴承包金额6000元；承包期1年，自当年1月至12月底止。

戴××承包后，按规定办理税务登记，而我方则不必重复办理税务登记，因此也就不存在未办理税务登记须罚款500元的事实。

综上所述，我是在维护自己的合法权益，税务局的处罚决定是错误的。

因此，请求人民法院撤销税务局【1998】第7号处罚决定，以保护我的合法权益。

证据

例文：

证据和证据来源，证人姓名和住址

1.证人陈××，住××县××乡××村。

2.证人王××，住××县××乡××村。

……

……

以上为正文，内容包括：

诉讼请求；事实与理由；证据。

此致

××××人民法院

附：

本诉状副本×份

起诉人×××

××××年××月××日

以上为尾部，内容包括：

致送机关名称；附项；发文日期和署名用印。

（参考例文）

此致

××县人民法院

附:

本诉状副本1份。

起诉人金××

1998年×月×日

四、比较阅读刑事诉状类文书的概念

文种

概念

刑事自诉状

是指刑事自诉案件的被害人或其法定代理人，为追究被告人的刑事责任，直接向人民法院提起诉讼时制作并使用的法律文书。

刑事上诉状

是指刑事案件的当事人及其法定代理人，或者刑事被告人的辩护人和近亲属经被告人同意，不服地方各级人民法院第一审判决或裁定，按照法定程序，在法定期限内，向上一级人民法院提出撤消或变更原审裁判的书面请求。

刑事答辩状

是指刑事自诉案件的被告或被上诉人针对刑事自诉状或刑事上诉状的内容，针对原告提出的诉讼请求或上诉人提出的上诉请求作出答复，并依据事实和理由进行辩驳的法律文书。

五、析读“刑事自诉状”“刑事上诉状”“刑事答辩状”的结构、内容和写作方法

结构

刑事自诉状

刑事上诉状

刑事答辩状

首部

1．标题：

文书名称

2．当事人（双方）的基本情况。

1．标题：

文书名称

2．当事人（双方）的基本情况。

3．案由。

1．标题：

文书名称

2．答辩人的基本情况。

3．案由。

正文

1．案由和诉讼请求。

2．事实与理由。

3．证人姓名和住址，证据的名称和来源。

1．上诉请求。

2．上诉理由。

1．针对事实不实进行反驳。

2．针对适用法律不当进行反驳。

尾部

1．致送机关名称

2．附项

3．署名和日期

1．致送机关名称

2．附项

3．署名和日期

1．致送机关名称

2．附项

3．署名和日期

 刑事自诉状案例与写作格式

案例见发放的材料4（略）

刑事自诉状

自诉人：

姓名、性别、出生年月日、民族、籍贯、职业、工作单位和职务、住址等

被告人：

姓名、性别等情况，出生年月日不详者可写其年龄

以上为首部，内容包括：

标题；当事人的基本情况等。

（参考例文）

刑事自诉状

自诉人 张红，女，54岁，汉族，××省××市人，大学本科毕业，××市××研究所服务公司副经理，住××市××研究所宿舍楼××栋××单元××号。

被告人 赵某，男，57岁，汉族，××省××市人，大学本科毕业，××市××研究室副主任，住××市××研究所宿舍楼××栋××单元××号。

案由和诉讼请求

……

事实与理由

……

证据和证据来源，证人姓名和住址

……

以上为正文，内容包括：

诉讼请求；事实与理由；证据和证据来源，证人姓名和住址。

（参考例文）

案由和诉讼请求

被告人赵某犯重婚罪。

请求人民法院依照《中华人民共和国刑法》第一百八十条之规定追究赵某的刑事责任。

事实与理由

我与赵某于1971年结婚，婚后感情较好，并育有一女，女儿早已成家并在国外工作、居住。

1997年下半年赵某到××市××模具厂工作后，隐瞒我结识了在××市一家夜总会从事服务工作的余某。

近一年的时间内，赵某一直谎称工作忙，并以此为由不回家，只是每月寄一笔钱给我。

原来，赵某贪恋余某的姿色，余某则贪图赵某有钱，二人以“夫妻”名义住在了一起。

1999年初，赵某到广东另一家公司工作，余某也随着赵某前往，仍以“夫妻”名义住在一起。

此时的赵某周旋于我与余某二人之间，一边与余某过着“夫妻”生活，另一边欺骗我说要与我白头到老、相守终身。

1999年9月，我想到国外看望女儿，希望赵某一起去，赵某以工作忙走不开为由回绝了。

在我一再要求下，赵某勉强答应我到北京协助我办理出国手续，但背地里却将余某带在身边。

我独自一人出国后，赵某与余某在北京嬉玩了半个月，之后乘飞机回到××市，并在××度假村的别墅内以“夫妻”名义同居。

此时，当地人都知道了赵某有两个老婆。

2001年3月，赵某向我提出离婚，并称要与余某正式结婚，还要求我接受现实，如不愿离婚，就容忍他组建一夫二妻的三人家庭，否则，将不再回家，也不再给我生活费，我当场拒绝了赵某的无理要求。

此后，长达一年的时间内，赵某便没有回过家，也没有给过我一分钱。

上述事实，有各种书证、证人证言为证：

综上所述，被告人赵某包养“二奶”长达5年之久，并以“夫妻”名义同居，我与赵某的夫妻感情已经破裂。

赵某的行为已经触犯了《中华人民共和国刑法》第二百五十八条的规定，构成重婚罪，应当依法追究其刑事责任。

同时，诉请你院解除我与赵某的婚姻关系。

为此，特根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十条之规定，向你院起诉，请依法判处。

证人姓名和住所、其他证据和证据来源

1、赵某在××市××模具厂及广东另一家公司工作期间与余某以“夫妻”名义同居时的房东、邻居的证词；

2、赵某与余某在北京及××度假村玩耍期间的宾馆住宿登记表的复印件1份；

3、赵某与余某乘飞机的旅客登记表的复印件1份。

此致

××××人民法院

附：

本诉状副本×份

自诉人：

×××

　代书人：

XXX

××××年××月××日

以上为尾部，内容包括：

致送机关名称；附项；发文日期和署名用印。

 此致

××市人民法院

附：

本诉状副本1份；

证据材料3份。

自诉人 张红

二OO一年四月十六日

刑事上诉状案例与写作格式

案例见发放的材料5

刑事上诉状

上诉人：

姓名、性别、出生年月日、民族、籍贯、职业或工作单位和职务、住址等基本情况。

　　被