民诉行政诉讼.docx

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民诉行政诉讼

三大诉讼法比较

行政诉讼法

民事诉讼法

反诉

1.本诉当事人

2.有牵连关系

3.本诉进行中：

法庭辩论结束前提

4.有管辖权：

等级和专属不可

5.适用同一程序

基本制度

合议制度：

3人以上单数的合议庭

1.独任制：

简易程序（3个月）；特别程序（选资，重大疑难不适应）；督促程序（20天）；公示催告阶段

2.一审终审：

特别程序和督促，催告，破产；裁定（不予受理，驳回起诉，管辖异议，驳回破产除外）；调解书；小额

适用程序

简易程序适用：

当场作出；2000以下；信息公开

当

事

人

原告

1，联营，中外合资合作：

个人

2，个人合伙：

个人

3，企业合伙：

企业字号

4，股份有限：

三会以企业名义

5，非国有企业：

企业+代表

6，农村土地使用权人

7，合同未交货：

卖方

8，合同已交货：

买方

当

事

人

1.法人：

法定代表或者主要负责人

2.联营，中外合资合作：

个人

3.个人合伙：

个人

4.企业合伙：

企业字号

5.有营业执照的分支机构

6.个体工商：

营业执照上登记者（和实际经营者）

7.冒名：

行为人

8.特殊：

股东代表诉讼中的股东

9.宣告企业三会决议无效：

股东原告公司被告

10.解散公司：

股东原告公司被告

原告资格转移

1，复议诉讼：

近亲属（范围同民法）

2，赔偿：

继承人

被告的追加和转移

1．漏：

原告同意追加，不同意转第三人

2．变：

原告不同意：

驳回起诉

当事人变更

1.死亡：

继承人

2.权利转移：

无独三；替代当事人

第三人

1.完整的当事人地位

2.申请or通知

3.不利行为才上诉

1.不是完全当事人

2.不能提起管辖异议

3.有独三：

提起诉讼

4.无独三：

申请；通知

诉讼代表人

1.五人以上：

1-5（复议；诉讼）

1.10人以上

2.代表2-5人

3.人数不确定：

公告>30日

代理律师

1．收集证据

2．查阅复制材料

3．被告律师不得自行向原告证人第三人收集材料

（法定代理人：

相当于当事人）

1.简易程序可口头委托

2.全权代理是一般委托

管辖

级别管辖

中级

1.证券、海关；

2.对国务院各部门或者县级以上人民政府

3.本辖区内重大、复杂的案件。

（书面仲裁协议提异议：

不得向法院提起诉讼）

1.重大涉外：

当事人，居住地，标的物，法律事实

2.本辖区重大影响

3.海商和专利

4.仲裁协议的效力有异议

5.申请撤销仲裁的

地域管辖

１、一般：

原告就被告

２、限制人身自由：

原告+被告

３、不动产：

不动产所在地法院<所有权，污染不动产，违章拆除

4人身加财产：

原告＋被告

7.保险：

财保：

运输工具登记地，运输目的地，事故发生地；人保：

被保险人住所地

8.运输：

合同：

始发地，目的地，被告；侵权纠纷：

事故发生地，最先到达地，被告，（碰撞在加个加害船舶扣留地）

9.海难救助（没有被告）：

救助地，被救船舶最先到达地

10.海损：

船舶最先到达地，共同海损理算地，航行终止地

11.涉外婚姻：

国内结婚定居国外：

缔结地，最后居住地；国外结婚定居国外：

一方原住所地，最后居住地；一方国内一方国外：

国内有管辖权；双方国外未定居：

原+被；

1.被告所在地（经常居住地）：

原被告均被注销户籍；双方被监禁劳教；强制性教育措施（一年以下：

原住所地；一年以上：

监禁地）；双方离开住所地一年；

2.原告住所地：

A对不在我国领域内居住的人提起的有关身份关系的诉讼；B对下落不明或者宣告失踪的人提起的有关身份关系的诉讼；C对被劳动教养和被监禁的人提起的诉讼；D被告被注销户籍的；

3.双方都能管：

赡养费，抚养费；被告离开居所地一年起诉离婚的；双方在国外未定居

4.专属管辖1、国内：

不动产（土地承包；房屋租凭；建设工程；政策性房屋买卖）；港口作业纠纷；被继承人死亡时住所地或主要遗产，所在地。

2、海事：

沿海港口作业纠纷；海域污染纠纷；海洋勘探开发合同。

3、涉外：

合资合作勘探开发

5.协议管辖（财产类）：

书面合同；起诉时必须确定管辖；有实际联系的法院（国内：

被+原+物+合同履行，签订地；涉外：

被+原+物+合同履行，签订地+侵权行为地）

6.合同纠纷：

被+合同履行（未履行没有）；标的为货币，接受货币一方所在地；其他标的，履行一方；即时结清，交易行为地；网络交付的，买受人地址；网络购物的，收货地

管辖

管辖异议

10日内+书面

本案当事人在提交答辩状期间提出

管辖异处理议

不成立，书面裁定驳回。

10日内上诉

移送管辖

无转有，一次（仅仅移送案件）

管辖权转移

有转上级（管辖权发生移位）

证

据

证据

1.被告：

被诉行政行为合法的举证责任

2.鉴定意见：

签名盖章

3.被告举证责任：

卷宗主义；怠于时第三人可补救

1.自认：

当事人免于举证；辩论终结前可撤回

2.不构成自认：

与事实不符；法院依职权调查的；妥协认可的

3.无过错责任：

高度危险作业（受害人故意）；环境污染（免责事由；无因果关系）；动物致害（受害人有过错，第三人过错不是免责事由）；产品责任（免责事由）

4.特殊责任：

悬挂物：

管理人无过错；倒塌：

无过错责任

电子数据优先

专门知识的人：

对方不可询问；可以对鉴定人询问；视为当事人陈述

举证期限

1.被告：

收到起诉状副本15内；10日内申请延期

2.原告：

开庭审理前；经法院允许，可在法庭调查中

1.一审>15日

2.二审>10日

3.书面申请延期

法院调取证据

1.职权：

国家利益；程序性事项

2.申请：

部门保存；涉密

3.提交申请书。

3日复议5日答复

1.国家利益，身份关系，恶意串通，程序事项

质证

1，无需：

法院职权调取；没有争议；庭审质证

2，二审质证：

一审有争议；新证据

1，一般当事人申请证据交换

2，质证对象：

当事人证据；当事人申请法院调取的证据

3，法院证据不质证但要出示

不能作为定案证据

程序违法；无正当理由超期；不具有合法性和真实性

保

全

证据保全

1，举证期限内书面

2，需要则提供担保

3，48小时候内裁定

4，5日内复议

财产保全：

可以要求提供担保；申请或职权

1，诉前证据保全：

举证期限内书面，应当则提供担保

2，诉中证据保全：

申请或者职权，可以提供担保

3，情况紧急：

48小时候内裁定

4，一般没有限制

5，履行期满5日不申请执行，解除

解除：

自行或者上级；保全错误，撤回保全，起诉驳回；存款一年，动产两年，不动产三年；

救济：

保全和先于执行：

收到裁定书5日内复议，10日内审查，可以再审

先于执行

1，行政给付案件

2，必须依申请

1，必须申请

2，先于执行复议5日，10审核

拘传

的

适用

条件

1，适用对象：

必须到庭的原被告，未成年人的法定代理人；

2，两次传票传唤：

无正当理由拒不到庭

3，拘传票：

直接送达

4，罚款：

决定书；个人10W，单位5-100W；院长批准；可复议

4、法律没有规定拘传可以持续的最长时间，但（执行工作若干问题）规定不得超过24小时（只适用于执行中）

期

限

1，直接起诉：

6个月

2，复议起诉：

15天

3，知道内容和诉权：

6个月；不知诉权：

2年；不知内容和诉权：

不动产20年，其他5年

4，不作为：

履行期后+6；2+6

5，不可抗力起诉期间可扣除

6，延长：

障碍消除10日内申请延长

1，期间顺延：

障碍消除后10日内

2，一审简易：

3+3个月（院长批）；举证期限<15；合理确定答辩期

3，一审普通：

6+6个月

4，公告，鉴定，和解，管辖异议不计算在内

5，二审裁定：

30日

6，二审判决：

3个月

7，再审：

3个月

8，特别程序：

30日

9，涉外：

没有期限

10，上诉期限：

15日

11，送达：

国内60日；国外3个月

调

解

1，行政案件，不适用调解。

2，行政赔偿，补偿，自由裁量案件可以适用调解。

1.调解不公开

2.不适用：

执行程序；特别，督促，催告程序；婚姻等身份关系确认案件

3.应当先行调解:

1、婚姻家庭纠纷和继承纠纷；2、劳务合同纠纷；3、交通事故和工伤事故引起的权利义务关系较为明确的损害赔偿纠纷；4、宅基地和相邻关系纠纷；5、合伙协议纠纷；6、诉讼标的额较小的纠纷。

4.调解结果：

调解达成协议，一般应当制作调解书

5.法定可不制作：

离婚；收养；即时履行

6.协议可不制作：

同意在调解协议上签名；记入笔录或者附卷

7.调解书，调解协议，调解笔录：

当事人，审判员，书记员签名；最后收到签字生效（不签字不影响调解协议的效力）

8.未达成调解协议或者调解书未生效：

法院及时判决

9.例外--制作判决书：

无民事行为能力人离婚；涉外民事诉讼

10.效力：

不得重复起诉；不得上诉；争议消灭；具有给付内容的有强制执行力

11.达成和解协议的：

一审：

撤诉或者制作调解书；二审：

撤诉（一判生效）或者制作调解书

12.执行和解协议：

不具有强制执行力；不撤销原执行文书效力；可中止，终止

13.恢复执行：

申请；欺诈胁迫，不履行；执行原生效判决；2年内

14.

起诉方式

可口头

可口头

立案登记

1，不能决定是否立案：

7日内

2，救济：

上级投诉;飞跃起诉

1，不能决定是否立案：

7日内

2，立案后没有管辖权：

移送

3，未经实体审理的案件可以另行起诉，不属于重复起诉

4，离婚的特殊规定：

一方下落不明，另一方仅起诉离婚的，公告送达诉讼文书

交换诉状

5起诉发被告+15答辩+5答辩送原告

回避人员

审判人员、书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人

审判人员、书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人。

审理期限

6个月

不公开审理

涉及国家秘密、个人隐私和法律另有规定的不公开。

１、涉及国家秘密、个人隐私或法律另有规定的案件；

２、当事人申请不公开审理的离婚、涉及商业秘密的案件，可以不公开审理。

简易程序

1，当场作出的

2，2000元以下的

3，政府信息公开的

4，各方同意的

5，45日内审结

1，不得适用：

被告下落不明；人数众多；国家利益（中级）；特别，督促，催告，破产

2，传唤简单；独任制

3，举证期限<15日；一次审结

4，审限：

3+3；院长批

5，原则上当庭宣判

6，简化裁判文书：

认定事实和裁判理由

小

额

诉

讼

1，小额程序：

金钱给付；一审终审；海事法院也可

2，不适用：

人身关系，财产确权；涉外民事；知识产权；需要评估鉴定或者有异议

3，举证<7；答辩<15

4，简化裁判文书：

可以没有事实和理由

妨害诉讼行为

1，一万元以下罚款；15日以下拘留

2，经院长批准

公告

1，拒不到庭或者中途退庭

2，行政机关拒绝履行

撤诉

（做出裁判前）

1，依申请：

不服可再次申请再审

2，视为撤诉（不可再审）：

传唤不到；中途退庭；未交诉讼费（可在审）

1.辩论终结后，被告不同意，不准撤诉

2.公益诉讼以达成和解协议或者辩论结束要求撤诉的，不予受理

3.一审撤诉：

可再次起诉

4.二审撤回起诉：

不得重复起诉

缺席判决

被告缺席判决：

可以向检查机关或者被告上一级机关提出给予被告处分的司法建议

必要时，可拘传

延期审理

1，必须到庭没到庭

2，申请回避

3，新证人

1，必要当事人有正当理由

2，临时申请回避

3，新证人，新证据，重新鉴定勘验，补充调查

4，决定书

诉讼终结

中止满90日

判决

1，行政合法：

驳回原告诉讼请求

2，行政违法：

确认违法

1，判决：

书面

2，裁定：

可口头；

3，当庭宣判的：

10日内送达判决书

4，判决：

笔误：

裁定；实质错误：

二审或再审

上诉期限

1，判决15日

2，裁定10日

1，判决15日

2，裁定10日

开庭

1.合议庭

2.没有新事实，理由或者证据的，合议庭认为不需要开庭的可以书面审理

1.必须提交上诉状

2.15日内提交答辩

3.判决前撤回上诉：

是否准许由二审法院裁定

4.撤回起诉：

其他当事人同意；不损国利

5.举证期限二审>10日

审理对象

全面审理

有关事实和适用法律

期限

3个月

12，二审裁定：

30日

13，二审判决：

3个月

二

审

判

决

维持原判

1，驳回上诉，维持原判

2，事实清楚，法律正确，程序合法

判决驳回上诉，维持原判

事实清楚法律正确

依法改判

1，依法改判，撤销或变更

2，事实清楚，法律错误

3，事实不清，证据不足，程序违法也可改

1，事实错误

2，法律错误

3，基本事实不清

发回重审

1，判事实不清，证据不足，程序违法

2，原审遗漏必须参加诉讼的当事人或者诉讼请求

3，只能重审一次

4，不予受理，驳回起诉管辖异议的裁定

裁定撤销原判，发回重审

1，事实不清

2，程序错误（原判决遗漏当事人，违法缺席判，剥夺辩论权）

3，因违反法定程序的，不需在指定举证期限

4，遗漏当事人的要指定

5，事实不清的可以：

协商或者指定

调解不成，裁定发回重审

1，一审诉讼请求未审理

2，一审必须参加诉讼的当事人未参加

3，离婚诉讼：

一审不准离婚，二审判决离婚，可与子女抚养，财产问题一并调解

裁定撤销原判，驳回起诉：

不应该油人民法院受理

裁定撤销原判并移送有管辖权法院：

一审法院违反专属管辖

申请期限

6个月（调解书不可再审）

6个月（调解书违反自愿）

再审启动

1，依职权：

本院院长；最高院或者上级法院

2，检查监督：

上级检察院向上级法院抗诉；同级检察院提起检查建议

1，各级法院院长：

提交审判委员会决定

2，上级法院和最高法

3，不得再审：

特别程序（异议）；督促（主动撤销）；催告（起诉）；破产

4，事由：

已上诉且原判决遗漏或者超出诉讼请求

5，通常向上级法院申请再审

6，人数众多或者双方为公民的：

上一级和原级

1，检察院抗诉：

同级：

检察建议；提请上级检院向其同级抗诉

2，抗诉效果：

30日内再审

3，再审检院应派人出庭；提供的材料需要质证

再审要求

1，判决不可再审：

特别，催告

2，裁定可再审：

不予受理；驳回起诉；自动撤回（不到庭，不交费）

3，调解书可再审（不可上诉）

4，再审申请的审查：

3个月（法院和检院都是）

5，只能申请两次再审：

先法院在检院

6，再审范围：

超出原诉讼请求的，不予审理，可另行起诉

再审执行

原审中止执行

法院决定再审时，通过裁定中止原判决裁定的执行

再审结果

1，申请撤回起诉：

其他人同意，不损国利；一审撤回不可重复起诉

2，调解达成协议：

制作调解书，原判视为被撤销；允许部分调解

3，原判事实清楚法律正确，予以维持

4，事实法律有瑕疵，但结果正确，在再审判决中纠正后予以维持

5，事实法律错误，导致结果错误，应当依法改判，撤销或者变更

6，按照二审程序再审，不符合起诉条件或者属于不予受理情况的，裁定撤销一二审判决，驳回起诉