行政法与行政诉讼法讲义.docx
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行政法与行政诉讼法讲义
行政法与行政诉讼法讲义
行政法的总体结构：
官管民→民告官
官管民
①行政管理行政主体→相对人：
行政行为官民事
民告官
②行政复议申请人→被申请人：
行政行为
③行政诉讼原告→被告：
行政行为
④行政赔偿请求人→义务机关：
行政行为
第一章 行政法概述
§1．行政法的基本概念
§2．行政法的法律渊源
法律渊源：
宪法、法律、法规、规章
§3．行政法的基本原则
1．合法行政原则-→无法律无行政
例：
《专利法》对专利权恢复未作出规定，专利管理机关认为属于合法的自由裁量行为。
（03/4/7/案例）
例:
某市交通管理部门出台新举措悬赏举报交通违章→合法性、合理性。
（03/4/8/论述）
某市政府与港资企业污水处理合作纠纷→依法治国、公平正义。
（06/4/5/论述）
3．程序正当原则：
公开、公众参与、回避
4．高效便民原则：
效率、便民
5．诚实守信原则：
信息真实、信赖保护
例：
政府部门在城市建设中撤销许可收回土地→行政法原则。
（07/4/7/论述）
6．权责统一原则：
效能、责任
第二章 行政组织与公务员
§1．行政组织法概述
§2．中央行政机关
国务院
组成部门
外交部、国防部、发展改革委、教育部、科技部、工业和信息化部、国家民委、公安部、安全部、监察部、民政部、司法部、财政部、人力资源和社会保障部、国土资源部、环境保护部、住房和城乡建设部、交通运输部、铁道部、水利部、农业部、商务部、文化部、卫生部、人口计生委、人民银行、审计署
直属机构
海关总署、税务总局、工商总局、质检总局、广电总局、新闻出版总署（版权局）、体育总局、安全监管总局、统计局、林业局、知识产权局、旅游局、宗教局、参事室、国管局、国家预防腐败局
直属特设机构
国有资产管理委员会
部委管理的国家局
信访局、粮食局、能源局、国防科工局、烟草局、外专局、公务员局、海洋局、测绘局、民航局、邮政局、文物局、药监局、中医药局、外汇局、煤矿安监局、保密局、密码局、航天局、原子能机构、语言文字委、核安全局
办公机构
办公厅
办事机构
侨办、港澳办、法制办、国研室
议事协调机构
学位委员会、防汛抗旱总指挥部、三峡工程建设委员会、南水北调工程建设委员会、西部地区开发领导小组……
直属事业单位
新华社、中科院、社科院、工程院、发展研究中心、行政学院、地震局、气象局、银监会、证监会、保监会、电监会、社保基金会、自然科学基金会、台办、新闻办、档案局
例：
下列哪些事项属于国务院行政机构编制管理的内容?
（09/2/83/多选）
A．机构的名称 B．机构的职能
C．机构人员的数量定额 D．机构的领导职数
§3．地方行政机关
1．地方行政机关
①普通地方行政机关 ②民族自治地方行政机关 ③特别行政区行政机关
例：
关于地方政府机构设置和编制管理，下列哪一选项是正确的？
（09/2/50/单选
A．政府机构编制管理机关实行省以下垂直管理体制B．地方政府在设置机构时应当充分考虑财政的供养能力C．县级以上政府的行政机构可以要求下级政府设立与其业务对口的行政机D．地方事业单位机构设置和编制管理办法，由国务院机构编制管理机关审核发布
§4．被授权组织、被委托组织
1．法律、法规、规章授权的组织
①任何组织都可以被授权（许可法、处罚法：
法律法规授权组织；行诉解释：
规章授权组织） ②法律、法规、规章的“委托”视为授权。
③规章以下规范的“授权”视为委托。
④常见的有：
事业组织（学校）、企业组织（公用企业、金融企业、全国性公司）、社会团体（律师协会、工会）、基层群众性自治组织（居委会、村委会）。
2．行政机关委托的组织
①任何组织都可以被委托（许可权只能委托行政机关；处罚权只能委托事业单位）。
②行政机关的“授权”视为委托。
③常见的有：
治安联防队、税收代扣代缴人。
组织类型
权力来源
权力性质
是否行政主体
行政机关
宪法、组织法
先天、长期
是
被授权组织
法律、法规、规章
后天、长期
是
被委托组织
行政机关
后天、临时
否
§5．公务员
1．公务员的概念依法履行公职、纳入行政编制、财政负担工资福利
七种机关工作人员：
党的机关×2、嘴的机关×2、司法机关×2、行政机关×1，非工勤人员。
2．基本管理制度
①职位分类、职务级别.职位分类：
综合管理类、专业技术类和行政执法类等类别。
职务级别：
领导职务（10级）、非领导职务（8级），职务对应相应的级别。
②公职的取得（进）
录用
范围
主任科员以下的非领导职务
条件
肯定条件（职位资格+职位空缺）；否定条件（犯罪刑罚+开除公职）
程序
考试→考察→体检试用期1年
任职
选任制
宪法组织法规定的人大及其常委会选举的领导职务
委任制
一般的公务员职务
聘任制
专业性较强的职位+辅助性职位1-5年聘任合同，1-6月试用期，协议工资制
兼职
机关外兼职
经过有关机关批准+不得领取兼职报酬+不得在盈利性组织中兼职
③公职的履行（管）
考核
内容
德、能、勤、绩、廉，但以绩为重
类型
定期考核；不定期考核
结果
定期考核结果：
优秀；称职；基本称职；不称职（→降职）
奖励
对象
公务员个人；公务员集体
形式
精神奖励、物质奖励相结合，以精神奖励为主
种类
嘉奖；三等功；二等功；一等功；授予荣誉称号
处分
种类
警告（6月）记过（12月）记大过（18月）降级（24月）撤职（24月）开除
后果
处分期间不得晋升职务和级别，不得涨工资（警告除外）
解除
解除处分后晋升工资、级别、职务不再受影响，但解除降级、撤职不视为恢复原级别职务
★抵抗权：
对上级决定命令，一般错误的提出意见后执行免责；明显违法的应当拒绝执行。
例:
某行政机关负责人孙某因同时违反财经纪律和玩忽职守被分别给予撤职和记过处分。
下列说法正确的是：
（08/2/98/不定项）
A．应只对孙某执行撤职处分B．应同时降低孙某的级别
C．对孙某的处分期为36个月D．解除对孙某的处分后，即应恢复其原职务
交流
调任
从国有企事业单位、人民群众团体调入机关担任领导职务或者副调研员以上非领导职务
转任
在七个机关内部的不同职位、不同地区、不同部门之间的职务变动
挂职锻炼
到下级机关或者上级机关、其他地区机关以及国有企业事业单位担任职务
回避
职务回避
亲属回避：
夫妻、直系血亲、三代以内旁系血亲、近姻亲：
①不能相互直接领导；②不能直属同一领导；③不能一方当领导，另一方从事组织人事、纪检监察、审计财务工作
地域回避：
乡级机关、县级机关及其有关部门主要领导职务
公务回避
执行公务时涉及与本人或者上列亲属有利害关系的
例：
下列哪一做法不属于公务员交流制度？
（09/2/42/单选）
A．沈某系某高校副校长，调入国务院某部任副司长
B．刘某系某高校行政人员，被聘为某区法院书记员
C．吴某系某国有企业经理，调入市国有资产管理委员会任处长
D．郑某系某部人事司副处长，到某市挂职担任市委组织部副部长
④公职的退出（出）
辞职
辞去公职
禁止：
①服务年限未满②涉密职位未脱密③重要公务未完毕④审计审查未结束
辞去领导职务
种类：
①法定辞职②自愿辞职③引咎辞职④责令辞职
辞退
条件：
①年度考核连续两年不称职②不胜任现职又不接受其他安排③机关机构改革拒绝合理安排④不履行义务不遵守纪律⑤旷工连续15天一年累计30天
除外：
①因公致残的②患病负伤在医疗期内的③女性在孕期产假哺乳期内的
退休
劳动法年龄
提前退休：
①工作30年②工作20年距退休年龄5年内
★辞去公职或者退休的，领导成员离职3年内、其他人2年内，不得到与原工作业务直接相关的营利性组织任职，不得从事与原工作业务直接相关的营利性活动。
⑤公职的保障
物质保障
工时、休假。
加班→补休定期考核优秀、称职→年终奖金
权益保障
一般公务员
申诉
不利的人事处理
①知道处理30日内向原机关申请复核（接到申请书30日内决定）→接到决定15日内向同级人事部门或上级机关提出申诉（受理60日内决定）②知道处理30日内提出申诉
控告
机关及其领导人员侵犯合法权益
向上级机关或者专门机关提出
聘任制公务员
履行聘任合同发生争议：
60日内申请人事仲裁→]15内提起民事诉讼
例：
王某为某县劳动与社会保障局的一名科长，因违纪受到降级处分。
下列何种说法不符合《公务员法》的规定？
（06/2/93/不定选）
A．王某对处分不服，可自接到处分决定之日起30日内向某县人事局提出申诉
B．王某对处分不服申请复核时，复核期间应暂停对王某的处分
C．王某受处分期间，不得晋升级别和享受年终奖金
D．处分解除后，王某的原级别即自行恢复
第三章抽象行政行为
§0．行政行为
1．行政行为的概念
主、权、责→行政主体＋行政权＋法律责任（no行政指导no行政调解no行政仲裁）
2.行政行为的特征
①执行性②裁量性③单方性④权责统一性
3.行政行为的分类
①行政立法行为、行政执法行为和行政司法行为
②抽象行政行为和具体行政行为
§1．抽象行政行为
例：
下列有关法律规范的适用和备案的哪一种说法是正确的？
（05/43/单选）
A．地方性法规与部门规章对同一事项的规定不一致，不能确定如何适用时，由国务院作出最终裁决
B．不同行政法规的特别规定与一般规定不一致不能确定如何适用时，由国务院裁决
C．地方政府规章内容不适当的，国务院应当予以改变或者撤销
D．凡被授权机关制定的法规违背授权目的的，授权和所制定的法规应当一并被撤销
§2．行政法规
1．种类
①执行性立法--执行法律
②自主性立法--宪法89条
③授权性立法--全国人大授权。
禁止：
犯罪刑罚、政治权利、人身自由、司法制度
2．制定程序
立项
国务院有关部门报请立项→国务院法制办拟订年度立法工作计划，报国务院审批
起草
国务院组织→有关部门或由法制办负责→起草部门主要负责人签署送审稿
审查
法制办负责审查→征求意见（重要的经国务院同意向社会公布）→直接涉及切身利益的可以听证→法制办主任将草案提请国务院常务会议审议（简单的由法制办直接提请国务院审批）
决定
法制办形成草案修改稿，报请总理签署国务院令公布施行
公布
国务院公报和全国性报纸刊登→30日后施行（紧急的可以立即施行）→公布后30日内由国务院办公厅报全国人大常委会备案
解释
国务院解释，解释与行政法规具有同等效力
例：
关于行政法规制定程序的说法，下列哪一选项是正确的？
（08/41/单选）
A．行政法规的制定程序包括起草、审查、决定和公布，立项不属于行政法规制定程序
B．几个部门共同起草的行政法规送审稿报送国务院，应当由牵头部门主要负责人签署
C．对重要的行政法规送审稿，国务院法制办经国务院同意后向社会公布
D．行政法规应当在公布后30日内由国务院法制办报全国人大常委会备案
3．监督程序：
违宪审查权、违法审查权→全国人大常委会
国务院、中央军委、最高法院、最高检察院、省级人大常委会
行政法规、地方性法规、自治法规
要求审查
其他组织和个人
建议审查
§3．规章和其他规范性文件
1．部门规章和地方政府规章
制定机关
报请立项
决定
公布
刊登
解释
施行备案
部门规章
国务院组成部门、直属机构、直属事业单位
部门内设机构或其他机构
部务会议或委员会会议
部门首长
部门公报或国务院公报和全国性报纸
制定机关解释，同等效力
30日后施行（紧急的除外），30日内由法制办报请备案
地方规章
省级政府较大的市政府
政府工作部门或下级政府
政府常务会议或全体会议
政府首长
本级政府公报和本地报纸
★规章违反法律、行政法规→任何组织和个人建议审查（①规章→国务院；②市规章→省政府）
例：
下列哪一选项符合规章制定的要求？
（09/2/39/单选）
A．某省政府所在地的市政府将其制定的规章定名为“条例”
B．某省政府在规章公布后60日向省人大常委会备案
C．基于简化行政管理手续考虑，对涉及国务院甲乙两部委职权范围的事项，甲部单独制定规章加以规范
D．某省政府制定的规章既规定行政机关必要的职权，又规定行使该职权应承担的责任
2．其他规范性文件
任何行政主体都可以制定。
第四章 具体行政行为概述
§1．具体行政行为的概念
1．定义
具体行政行为：
行政执法＋行政司法。
（主、权、责）&事实行为：
不以影响相对人权利义务为目的的行政活动。
（主、责）
☆准备性行为：
程序性、阶段性行为。
（主、权）
2．分类
①作为行政行为与不作为行政行为（拒绝、拖延）
②依职权行政行为与依申请行政行为
③羁束行政行为与裁量行政行为
④授益行政行为与负担行政行为
⑤要式行政行为与不要式行政行为
⑥单方行政行为与双方行政行为（行政合同）
⑦外部行政行为与内部行为（机关→机关；机关→机构；机关→公务员）
§2．具体行政行为的成立和效力
1．成立--在法律上存在
例：
下列选项中的哪个组合是关于行政行为确定力的正确理解？
（99/15/单选）
①相对人不得任意擅自改变行政行为；
②行政主体非经法定程序不得任意改变或撤销行政行为；
③相对人必须遵守和实际履行行政行为规定的义务；
④行政行为在行政复议或行政诉讼期间不停止执行。
A.①②B.②③④C.③④D.①②③④
4．废止
合法行为→客观情况发生重大变化（①法律②事实③结果）＋公共利益→无溯及力（补偿）
例：
关于具体行政行为的成立和效力，下列哪些选项是错误的？
（09/80/多选）
A．与抽象行政行为不同，具体行政行为一经成立即生效
B．行政强制执行是实现具体行政行为执行力的制度保障
C．未经送达领受程序的具体行政行为也具有法律约束力
D．因废止具体行政行为给当事人造成损失的，国家应当给予赔偿
§3．具体行政行为的一般合法要件
事实证据 ＋ 法律依据→行政决定
①事实证据确凿②适用法律正确③符合法定程序（严重）④没有超越职权
⑤没有滥用职权
§4．具体行政行为的若干类型
1．行政征收、行政征用
①行政征收：
强制、无偿→税、费
②行政征用：
强制、有偿→财产、劳务
2．行政裁决
行政机关→正式法律授权→特定民事纠纷
①赔偿纠纷裁决：
水污染
②补偿纠纷裁决：
拆迁补偿
③权属纠纷裁决：
房屋、土地
对象
效力
救济
行政裁决
民事争议
有强制力
行政复议、行政诉讼
行政调解
无强制力
民事诉讼
行政仲裁
无强制力
民事诉讼
3．行政确认
行政机关→相对人的法律地位、法律关系、法律事实→确定、认可、证明
确定、认证、证明、登记、鉴定……
第五章 行政许可
§1．行政许可概述
1．行政许可的概念和特征
概念：
申请→审查→批准（特定权利）
特征：
①依申请 ②管理性 ③外部性 ④授益性。
2．基本原则
①依法许可原则 ②公开公平公正原则 ③便民原则 ④程序保障原则
⑤信赖保护原则 ⑥禁止转让原则 ⑦法律监督原则
§2．行政许可的设定
1．行政许可设定的范围（6-4）
可设定行政许可的事项
①安全活动——普通②资源利用——特许③资格赋予——认可④技术审定——核准⑤组织设立——登记⑥法律、行政法规另有规定的
也可以不设定（第13条）
①相对人能够自主决定的②市场竞争机制有效调节的③行业组织中介机构自律管理的④行政机关事后监督能够解决的
2．设定权限及形式
经常性许可
法律、法规
国务院的决定（及时转化为法律或行政法规）
临时性许可
国务院的决定
省级政府规章（一年转化为地方性法规）
①上位法有设定的，下位法不可以设定，但可以在上位法设定的范围内作出具体规定。
②地方性法规和省级政府规章，不得设定应当由国家统一确定的资格资质，不得设定企业等组织的设立登记及前置性许可；不得限制其他地区的企业、个人到本地区经营，不得限制其他地区的商品进入本地市场。
3．设定程序
起草
起草单位应当采取听证会、论证会等形式听取意见，并向制定机关作出说明
评价
①设定机关：
应当定期评价→第13条→及时修改废止②实施机关：
可以评价，并向设定机关报告意见③相对人：
可以向设定机关、实施机关提出意见建议
授权停止实施
省级政府：
对行政法规设定的经济事务行政许可→第13条→报国务院批准→本省停止实施
§3．行政许可的实施机关
1．实施机关
①行政机关：
有行政许可权的
②被授权组织：
法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织
＆被委托组织：
行政机关委托其他行政机关
2．实施机关的制度创新
相对集中许可权
经国务院批准，省级政府决定一个行政机关行使有关行政机关的行政许可权
一个窗口对外
行政机关的多个行政机构
应当确定一个机构统一受理申请、送达决定
统一、联合、集中办理
地方政府的多个工作部门
可以确定一个部门受理申请并转告有关部门后统一办理OR组织有关部门联合办理、集中办理（一站式服务）
§4．行政许可的实施程序
1．普通程序制度
①申请与受理
对申请人的要求
①可以委托代理人申请，但是依法应当亲自到场的除外②可以通过信函和数据电文提交申请书③应当对申请材料实质内容的真实性负责
对行政机关的要求
①应当免费提供申请书格式文本（如需要）②应当将有关材料目录、示范文本在办公场所公示③应当推行电子政务
行政机关对申请的处理
①不需要取得许可→即时告知不受理②不属本机关职权→即时书面不受理决定，告知正确机关③材料存在可以当场更正的错误→允许当场更正④材料不符合→当场或五日内一次性告知补正内容，逾期视为受理⑤各项符合→应当书面受理决定
②审查与决定
审查方式
①书面审查：
材料齐全、符合形式，能够当场决定的当场决定（1人）②实地核查：
需要核实材料实质内容→2人以上核查③听取意见：
直接关系他人重大利益→事前告知利害关系人
决定方式
①符合条件→书面许可决定；不符合条件→书面不许可决定，说明理由②许可证件（如需要）。
检验、检测、检疫，可以在物品上加标签或加印章③准予许可决定，予以公开，公众有权查阅④法律、行政法规设定的许可，如无地域限制，全国有效
例：
根据行政许可法的规定，下列有关行政许可的审查和决定的哪一种说法是正确的？
（05/46/单选）
A．对行政许可申请人提交的申请材料的审查，均应由行政机关两名以上工作人员进行
B．行政机关作出准予行政许可决定和不予行政许可决定，均应采用书面形式
C．行政机关作出准予行政许可决定后，均应向申请人颁发加盖本行政机关印章的行政许可证件
D．所有的行政许可均在全国范围内有效
③期限
决定
①当场决定②20日→本机关负责人批准延10日（理由），法律、法规另有规定的除外③统一、联合、集中办理，45日→本级政府负责人批准延15日（理由）
下级先审查
下级机关审查后报上级机关决定，[u]20日[/u]内审查，法律、法规另有规定的除外
办证加签章
自许可决定之日[u]10日[/u]内颁发许可证或者加标签、加印章
技术性扣除
听证、招标、检验等技术性审查时间，不计算在期限内（书面告知）
④听证
听证事项
①法律、法规、规章规定的应当听证的事项（依职权）②行政机关认为需要听证的涉及公共利益的重大事项（依职权）③直接涉及申请人与他人之间重大利益关系的事项（依申请）事前告知/5日申请/日组织
听证程序
7日前通知或公告公开进行但涉密除外案外人主持审查人≠主持人质证审查人v申请人、利害关系人听证笔录案卷排他性原则
⑤变更与延续
变更：
向许可机关申请。
延续：
有效期届满30日前申请，法律法规规章另有规定的除外。
逾期未决，视为准予延续。
2．特别程序（优先适用）
国务院实施许可
适用法律、行政法规
资源利用（特许）
通过招标、拍卖等公平竞争的方式作出决定，颁发许可证件
资格赋予（认可）
公民考试，公开事项，不得强制培训、指定教材资料。
组织考核
技术审定（核准）
2人以上，5日内进行。
不予许可，书面说明标准、规范
组织设立（登记）
通常只作形式审查，符合条件的当场登记。
需要实质审查，2人以上
有数量限制的许可
（受理）申请在先原则，法律、行政法规另有规定的除外
§5．行政许可的费用
1．实施许可、监督检查不能收费，但是法律、行政法规规定的除外。
“收支两条线”。
2．申请书格式文本，绝对不得收费。
§6．监督检查
1．对许可机关的监督
上级机关→下级机关：
实施许可的活动
2．对被许可人的监督
行政机关检查
①书面检查：
核查材料并记录归档；创造条件使计算机档案系统互联②实地检查：
抽查产品；检查场所；直接关系重要安全的设备设施，定期检验、证明文件
被许可人自查
直接关系重要安全的设备设施，督促建设、使用单位建立自查制度
对特许的监督
①资源利用特许的被许可人未履行开发利用义务的，责令限期改正②市场准入特许的被许可人，合理、普遍服务。
未经批准，不得擅自停业、歇业
监督机制
①举报：
个人、组织发现违法行为有权举报，行政机关应当及时核实处理②异地协助告知：
被许可人在管辖区域外违法，违法行为地的行政机关应当抄告许可机关
监督规则
监督检查，不得妨碍正常的生产经营活动，不得索取收受财物，不得谋取其他利益
3．行政机关→行政许可：
撤销和注销
撤销
可以撤销
行政许可违法的（过错赔偿）
应当撤销
欺骗、贿赂等不正当手段取得许可的（不予赔偿）
不予撤销
撤销可能对公共利益造成重大损害的
例1：
刘某参加考试并取得《医师资格证书》。
后市卫生局查明刘某在报名时提供的系虚假材料，于是向刘某送达《行政许可证件撤销告知书》。
刘某提出听证申请，被拒绝。
市卫生局随后撤销了刘某的《医师资格证书》。
下列哪些选项是正确的？
（07/81/多选）
A．市卫生局有权撤销《医师资格证书》
B．撤销《医师资格证书》的行为应当履行听证程序
C．市政府有权撤销《医师资格证书》
D．市卫生局撤销《医
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