最新二建《法规》考点狂背建设工程合同和劳动合同制度.docx

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最新二建《法规》考点狂背建设工程合同和劳动合同制度

2Z204000建设工程合同和劳动合同制度（10分左右）

2Z204011建设工程施工合同的法定形式和内容

1.施工合同的法定形式：

采用书面形式

2.合同的内容：

当事人名称等、标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限地点方式、违约责任、解决争议办法

3.施工合同的内容：

11点

工程范围、工期、中间交工的开工和竣工时间、工程质量、工程造价、技术资料交付时间、材料设备供应责任、拨款和结算、竣工验收、质保范围、质保期等

4.施工合同发承包双方的义务

（1）承包人：

不得转包、不得违法分包、主体结构自行完成、接受检查、交付工程、无偿修理

（2）发包人：

不得违法分包、提供施工条件、检查隐蔽工程、验收工程、支付工程价款

2Z204012建设工期和支付价款

1.建设工程工期

开工及开工日期、工程暂停施工、工期顺延、竣工日期

（1）开工及开工日期

⊙承包人按约定的开工日期开工

⊙延期请求：

不能按时开工，应当不迟于协议约定开工日期前7天，书面向工程师（总监理工程师）提出延期开工的理由和要求

⊙同意延期：

工程师收到延期开工申请后48小时内以书面形式答复，不答复视为同意延期

⊙工期不予顺延：

工程师不同意延期要求、承包人未提出延期开工要求

（2）暂停施工

⊙工程师要求暂停施工：

书面形式要求承包人---48小时内提出书面处理意见--承包人暂停施工----书面复工---工程师48小时内答复---未答复自行复工

⊙发包人原因--赔偿损失+顺延工期；承包人原因---承担费用+工期不顺延

（3）工期顺延

⊙非承包人原因，经工程师确认，工期顺延

如：

发包人未提供图纸等、未能支付工程预付款、未提供指令、设计变更和工程量增加、一周内停水等累计停工超8小时、不可抗力

承包人在情况发生后14天内，书面提出报告，工程师14天内予以确认。

（4）竣工日期

按约定，承包人完成承包范围内的工程日期

⊙发包人要求提前竣工：

双方协商一致后签订提前竣工协议，作为合同文件组成部分。

⊙实际竣工日期有争议的处理：

验收合格---以竣工验收合格之日为竣工日期

承包人提交竣工验收报告，发包人拖延验收---以提交竣工验收报告之日为竣工日期

工程未验收、发包人使用的---以转移占有建设工程之日为竣工日期

2.支付价款

⊙合同生效后，对工程质量、价款、报酬、履行地点等没有约定或不明确的，可以协议补充

⊙达不成协议的，按照合同条款或交易习惯确定

⊙合同条款或者交易习惯不能确定的价款或者报酬的，按照订立合同时履行地的市场价格履行

（1）支付工程竣工结算价款的前提条件和支付程序

⊙前提条件：

工程竣工验收合格是承包人取得工程价款的前提条件

⊙支付程序：

承包人递交竣工结算报告及完整的结算资料---发包人审核---发包人确认后通知银行支付结算价款---价款有争议---按照合同约定处理

（2）合同价款的确定

⊙招标工程合同价款：

依据中标通知书中的中标价格在协议书中约定

⊙非招标工程合同价款：

依据工程预算书在协议书中的约定

合同价款确定的方式：

固定价格合同、可调价格合同、成本加酬金合同，约定一种

（3）解决工程价款结算争议的规定

⊙结算价争议：

当事人约定，“发包人收到竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，视为认可竣工结算文件”，承包人请求按照竣工结算文件结算工程价款，应予以支持

⊙工程量争议：

按照施工过程中形成的“签证”等书面文件确认，或者其他证据确认实际发生的工程量

⊙欠付工程款：

支付本金+利息

利息支付：

有约按约定，无约按银行同期同类贷款利率计息

利息计付时间：

应付工程款之日计付（约定付款日）

没有约定付款时间的：

工程已实际交付---付款之日、没有交付的---提交竣工结算文件之日、未交付未结算---当事人起诉之日

（4）工程垫资的处理

⊙垫资及利息有约定，按约定，应予支持

⊙无约定的，垫资按照工程欠款处理，垫资的利息不予支持

（5）承包人工程价款优先受偿权：

发包人未按约定支付价款，工程折价+人民法院依法拍卖工程

⊙优于抵押权和其他债权

⊙享受的优先受偿权不得对抗买受人

⊙工程价款包括支付工作人员报酬、材料款等实际支持费用，不包括违约造成的损失

⊙优先权的期限为6个月，自竣工之日或者合同约定竣工之日起计算

2Z204013建设工程赔偿损失的规定

一、赔偿损失概念、特征

1.概念：

违约方不履行或不完全履行合同义务造成对方损失，违约责任形式

2.特征：

违反合同义务、具有补偿性、一定任意性、赔偿实际损失

二、构成要件

1.违约行为

2.造成损失后果

3.有因果关系

4.违约人过错

三、赔偿损失的范围

赔偿损失=直接损失+间接损失（期待利益）<=违约方订立合同预见范围

四、约定与法定赔偿损失

主要形式是法定赔偿损失，约定赔偿损失是为了弥补法定赔偿损失的不足。

原则上约定优于法定赔偿损失

五、赔偿损失的限制

可预见性原则、采购措施防止损失的扩大

2Z204014无效合同和效力待定合同的规定

一、无效合同

1.特性：

违法性、不可履行性、不具有法律效力

2.无效合同的类型：

记住违法就可以了。

3.建设工程无效施工合同的主要情形

（1）超越资质或未取得资质

（2）无资质借用挂靠（3）转包、违法分包（5）未招标、中标无效（垫资有效）

4.无效施工合同的工程款结算

（1）施工合同无效，工程竣工验收合格，工程款支付，予以支持

（2）施工合同无效，验收不合格，修复后验收合格，承包人承担修复费用，予以支持

（3）施工合同无效，验收不合格，修复后验收不合格，承包人请求支付价款，不予支持

二、效力待定合同

1.合同虽然成立，不完全符合生效要件的，有权人表示承认才能有效

2.特征：

记住没有交易资格就行了

主体不变，内容变1.当事人双方协商一致、法定程序变更、明确变更内容，未明确变更内容的推定为未变更

二、合同权利义务的转让-内容不变，主体变了

1.合同权利转让

（1）债权转让，无需债务人同意但要通知对方

（2）债权人不能转让权利的情形：

合同性质不得转让的、约定不能转让的、依法不能转让的（监理业务转包、最高额抵押的主合同债权不得转让）

2.合同义务的转让

（1）债务转移，需债权人同意

三、可撤销合同

记住违心的

1.种类：

重大误解订立的、失公平、欺诈胁迫、趁人之危的

2.合同撤销权消灭：

应当知道撤销事由之日起1年内没有行使、知道后放弃行使的

四、合同终止

1.合同解除、债务履行完成、债务抵消、依法提存、免除债务、同归一人债权债务

2.合同解除特征：

有效合同、具备解除的法律条件、有解除行为、合同消灭

3.合同解除的种类：

约定解除合同、法定解除合同

法定解除合同的情形：

不可抗力不能实现合同目的、不履行债务

2Z204020劳动合同及劳动关系制度

一、劳动合同的订立

1.劳动合同的种类

固定期限劳动合同、无固定期限劳动合同、以完成一定工作任务为期限的劳动合同

订立无固定期限劳动合同情形：

连续工作满10年的、连续2次固定期限劳动合同后续订合同的、满1年后不签书面的

2.劳动合同的基本条款

必备条款：

用人单位情况、劳动者情况、合同期限、工作内容和地点、工作时间和休息、劳动报酬、社保、劳动防护、其他法律事项

约定条款：

试用期、培训、保守秘密、补充保险和福利待遇

3.订立劳动合同注意的事项

（1）订立劳动合同：

用人单位用工之日起即与劳动者建立劳动关系，需要书面劳动合同

（2）劳动报酬、试用期

⊙劳动报酬：

劳动合同约定不明确----重新协商---协商不成，适用集体合同，或者同工同酬

⊙劳动合同期限与试用期的关系

试用期：

0≤1个月≤2个月≤6个月

合同期：

3个月1个月3年

⊙以完成一定工作任务为限的劳动合同或者劳动合同期限不满3个月的，不得约定试用期

⊙试用期包含在劳动合同期限内

⊙试用期的工资不得低于最低档工资或者合同约定的80%，不得低于当地最低工资标准

（3）劳动合同的生效与无效

⊙劳动合同签字或者盖章生效。

⊙劳动合同不同于民事合同，国家主动干预的，书面的，分有效与无效，劳动者辞职自由，禁止一切担保（如押金、担保）

⊙劳动合同无效：

违心订立的合同、用人单位排除劳动者权利的、违反强制性规定

合同有争议的，由劳动争议仲裁机构或人民法院确认。

4.集体合同

工会与用人单位订立，订立后报送劳动行政部门，收到15日内未提出异议的，即行生效

二、劳动合同的履行、变更、解除和终止

1.劳动合同的履行和变更

（1）用人单位支付劳动报酬的义务：

货币工资、实物报酬、社会保险

（2）用人单位发生变动不影响劳动合同的履行：

变更或者合并、分立，原劳动合同继续有效

（3）劳动合同的变更：

协商、书面、有效时间内、不违反强制规定

2.劳动合同的解除和终止

（1）劳动者可以单方解除劳动合同

⊙提前通知：

提前30日书面通知用人单位，试用期内提前3日通知---无过错

⊙随时解除：

未提供劳动保护、条件、为足额支付报酬、为依法缴纳社保、违法法律---（单位过错）

⊙无通知解除：

暴力、威胁、强迫劳动、强令危险作业---（单位过错）

（2）用人单位可以单方解除劳动合同

⊙随时解除：

试用期不符合条件、严重违反规章、严重失职、与其他单位建立劳动关系、被依法追究刑事责任的---（劳动者过错）

⊙预告解除：

30日书面通知或者额外支付1个月工资后解除（不能胜任）

（3）用人单位经济性裁员

符合法定事由、人数、程序

⊙裁员20人以上或者不足20人占总人数10%以上的，用人单位提前30日向工会或全体职工说明情况，听取工会或职工的意见后，裁员方案报告劳动行政部门

⊙裁员时，有效留下的三种人员：

长期限的固定期限劳动合同的、无固定期劳动合同的、家庭无其他就业人员的

（4）用人单位不得解除劳动合同--极度弱势的人

（5）劳动合同终止

合同期满、退休、死亡、单位破产、吊销营业执照

工伤：

1-4级为丧失劳动能力，不得终止劳动合同；5-6级为大部分丧失，本人意愿；7-10为部分丧失，期满终止

三、合法用工方式与违法用工模式的规定

1.包工头用工模式：

禁止承揽分包业务

2.劳务派遣；劳动者的聘用与使用分离

⊙劳务派遣单位与劳动者签订劳动合同（2年以上的固定期限劳动合同），派遣单位向劳动者支付工资、福利及保险

⊙劳务派遣单位与接收劳务派遣单位（实际用工单位）订立劳务派遣协议，实际用工单位按照劳务派遣协议支付用工费用

⊙劳务派遣业务依法向劳动行政部门申请行政许可

⊙劳务派遣只能在临时性、辅助性、替代性的工作岗位上实施

⊙劳务派遣单位和用工单位不得向被派遣劳动者收取费用

⊙被派遣劳动者与用工单位劳动者同工同酬

⊙劳动派遣单位是用人单位，接受劳务派遣的单位是用工单位

⊙用工单位的义务：

提供劳动条件保护、告知工作要求报酬、支付加班费等、培训、工资调整

3.劳务分包企业：

资格审查合格，方能从事资质等级范围的建筑活动（政策措施+监督管理措施）

四、劳动保护的规定

1.劳动者的工作时间和休息休假

⊙每日工作时间不超过8小时，平均每周工作时间不超过44小时每周休息至少一天

⊙工作8小时，每周工作40小时

⊙1.5倍（平时加班）、2倍（周六周日）、3倍工资（法定休假日）

2.劳动者工资

按月支付，货币形式，国家实行最低工资保障制度，人民政府规定，报国务院备案

3.女职工和未成年工（16-18周岁）的特殊保护

⊙女职工生育享受不少于90天的产假

4.劳动社保与福利

养老、医疗、工伤、失业、生育

失业保险金：

缴费满1-5年（12个月），5-10（18个月），10以上（24个月）

五、劳动争议

1.解决的方式：

协商、调解（劳动争议调解委员会）、仲裁（劳动争议仲裁委员会，申请有效期1年有效期）、诉讼

2.诉讼：

不服仲裁，15日内向人民法院提起诉讼

2Z204030相关合同制度承揽合同、买卖合同、借款合同、租赁合同、运输合同、委托合同

一、承揽合同：

定作人与承揽人

1.承揽合同：

以完成一定的工作并交付工作成果为标的、自己完成、独立性

2.承揽人的义务：

按约定完成工作、材料检验、通知和保密、接受检查和保管成果、交付工作成果

3.定作人的义务：

提供材料和协助完成、支付报酬、依法赔偿损失、验收工作成果

4.承揽合同解除：

定作人可以随时解除承揽合同，前提是赔偿承揽人损失

二、买卖合同：

买受人与出卖人

1.法律特征：

转移财产所有权的合同、有偿合同、双务合同、诺成合同

2.出卖人的义务

交付方式：

现实交付、简易交付、占有改定、指示交付、拟制交付

（1）标的物毁损灭失风险的承担

标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担

（2）孽息的归属和买卖合同的解除

⊙孽息的归属：

标的物在交付之前产生孽息，归出卖人所有，交付之后产生孽息，归买受人所有。

⊙买卖合同的解除：

主物不符合约定而解除合同，解除合同的效力及于从物；从物不符合约定而解除合同，解除合同的效力不及于从物（不及：

不涉及到）

举个例子：

电视机是主物，遥控器是从物，电视机有问题，电视机和遥控器都可以退货；如果遥控器有问题，就不把电视机也退货了。

三、借款合同：

借款人与贷款人

1.特征：

标的物是货币、要式合同、有偿合同（无偿合同-无利息）、

2.自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效

四、租赁合同：

出租人与承租人（依法达协议）

五、运输合同：

承运人与托运人（客运合同和货运合同）

六、委托合同：

委托人与受托人典型的提供劳务的合同，可以有偿或无偿