第二章劳动合同与社会保险法律制度.docx

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第二章劳动合同与社会保险法律制度

第二章劳动合同与社会保险法律制度

本章考情分析

在最近3年的机考中，本章分值在15分左右。

不论考生参加哪个批次的考试，涉及劳动合同和社会保险的不定项选择题都是考生必须面临的挑战。

本章考点较多，大多数考点需要在准确理解的基础上死记硬背，考生必须过数字关。

本章基本结构框架

第一单元劳动合同的订立

【考点1】劳动关系的建立（2011年单选题、2012年单选题、2013年单选题、2014年单选题、2015年不定项选择题）

1.用人单位自“用工”之日起即与劳动者建立劳动关系。

2.用人单位与劳动者在用工之前订立劳动合同的，劳动关系自“用工”之日起建立。

【解释】不论是先签订劳动合同后用工，还是先用工后签订劳动合同，劳动关系均自“用工”（而非劳动合同订立）之日起建立。

【例题1·单选题】2013年3月1日，甲公司与陈某签订劳动合同，3月5日陈某正式上班，4月1日过了试用期，4月15日领取工资。

根据劳动合同法律制度的规定，甲公司与陈某建立劳动关系的起始时间是（）。

（2013年）

A.3月1日

B.3月5日

C.4月1日

D.4月15日

【答案】B

【解析】劳动关系自“用工”之日起（3月5日）建立。

【例题2·单选题】2014年4月10日，李某到甲公司工作，4月14日，甲公司与李某订立劳动合同，约定合同期限3年，试用期2个月，5月16日，甲公司向李某发放4月份工资。

根据劳动合同法律制度的规定，甲公司与李某劳动关系建立的时间是（）。

（2014年）

A.2014年6月14日

B.2014年4月10日

C.2014年5月16日

D.2014年4月14日

【答案】B

【解析】劳动关系自“用工”之日起（2014年4月10日）建立。

【考点2】劳动合同的订立

1.劳动合同订立的原则（2011年多选题）

（1）合法原则

（2）公平原则

（3）平等自愿原则

（4）协商一致原则

（5）诚实信用原则

2.劳动合同的主体

（1）禁止用人单位招用未满16周岁的未成年人。

【解释】文艺、体育、特种工艺单位招用未满16周岁的未成年人，必须依照国家有关规定，履行审批手续，并保障其接受义务教育的权利。

（2）用人单位设立的分支机构，依法取得营业执照或者登记证书的，可以作为用人单位与劳动者订立劳动合同；未依法取得营业执照或者登记证书的，受用人单位委托可以与劳动者订立劳动合同。

3.用人单位的义务和责任

（1）用人单位应当如实告知劳动者工作内容、工作条件、工作地点、职业危害、安全生产状况、劳动报酬，以及劳动者要求了解的其他情况。

（2）用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。

（2011年判断题、2013年判断题、2013年不定项选择题、2015年多选题）

（3）用人单位违反规定，以担保或者其他名义向劳动者收取财物的，由劳动行政部门责令限期退还劳动者本人，并以每人500元以上2000元以下的标准处以罚款；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。

【例题1·判断题】甲公司招用王某时，要求其缴纳600元的工作服押金，甲公司的做法不符合法律规定。

（）（2013年）

【答案】√

【例题2·多选题】根据劳动合同法律制度的规定，下列各项中，用人单位需承担的义务有（）。

（2015年）

A.告知劳动者工作内容、工作条件、工作地点、职业危害、安全生产状况、劳动报酬等情况

B.不得扣押劳动者相关证件

C.不得向劳动者索取财物

D.不得要求劳动者提供担保

【答案】ABCD

【考点3】未依法及时订立劳动合同的处理（2010年判断题、2011年多选题、2012年单选题、2013年多选题、2015年单选题、2015年判断题、2015年不定项选择题）

1.1个月内订立劳动合同的

（1）对于已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起1个月内订立书面劳动合同。

（2）自用工之日起1个月内，经用人单位“书面”通知后，劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当“书面”通知劳动者终止劳动关系，无需向劳动者支付经济补偿，但是应当依法向劳动者支付其实际工作时间的劳动报酬。

【解释】1个月为合法的“缓冲期”，经用人单位书面通知，劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位必须书面通知劳动者终止劳动关系。

用人单位无需向劳动者支付经济补偿，只需向劳动者支付劳动报酬。

2.超过1个月不满1年未与劳动者订立书面劳动合同的

（1）用人单位自用工之日起超过1个月不满1年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付2倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同。

（2）劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并支付经济补偿。

【解释】用人单位向劳动者每月支付2倍工资的起算时间为用工之日起满1个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前1日。

3.满1年未与劳动者订立书面劳动合同的

用人单位自用工之日起满1年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满1个月的次日至满1年的前一日应当向劳动者每月支付2倍的工资，并视为自用工之日起满1年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。

【解释】

（1）自用工之日起的第1个月（在合法的缓冲期内），按照正常工资发放；

（2）自用工之日起的第2个月至第12个月（共计11个月），每月支付2倍工资；（3）自用工之日起满1年后，由于劳动者已经得到了无固定期限的劳动合同，不需要再向劳动者每月支付2倍工资。

【例题1·判断题】用人单位自用工之日起满1年未与劳动者订立书面劳动合同的，视为自用工之日起满1年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同。

（）（2015年）

【答案】√

【例题2·单选题】周某于2011年4月11日进入甲公司就职，经周某要求，公司于2012年4月11日才与其签订书面劳动合同。

已知周某每月工资2000元，已按时足额领取。

甲公司应向周某支付工资补偿的金额是（）元。

（2012年）

A.0

B.2000

C.22000

D.24000

【答案】C

【解析】自用工之日起的第2个月至第12个月（共计11个月），每月支付2倍工资；由于甲公司每月已经向周某正常支付了2000元，因此，甲公司应向周某补偿的金额＝2000×11个月＝22000（元）。

【例题3·单选题】2013年3月12日，吴某应聘到甲公司工作，每月领取工资2000元，直至2014年2月12日甲公司方与其订立书面劳动合同。

根据劳动合同法律制度的规定，甲公司应依法向吴某支付未及时订立书面劳动合同的工资补偿为（）。

（2015年）

A.22000元

B.20000元

C.44000元

D.19000元

【答案】B

【解析】

（1）用人单位自用工之日起超过1个月不满1年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付2倍的工资，起算时间为用工之日起满1个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日，即2013年4月12日～2014年2月11日，共计10个月；

（2）由于甲公司每月已经向吴某正常支付了2000元，因此，甲公司应向吴某补偿的金额＝2000×10个月＝20000（元）。

【例题4·多选题】张某2010年8月进入甲公司工作，公司按月支付工资。

至年底公司尚未与张某签订劳动合同。

关于公司与张某之间劳动关系的下列表述中，正确的有（）。

（2011年）

A.公司与张某之间可视为不存在劳动关系

B.公司与张某之间可视为已订立无固定期限劳动合同

C.公司应与张某补订书面劳动合同，并支付工资补偿

D.张某可与公司终止劳动关系，公司应支付经济补偿

【答案】CD

【解析】

（1）选项A：

张某于2010年8月进入甲公司工作，劳动关系自用工之日起已经建立；

（2）选项B：

用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，在本题中，张某于2010年8月份进入甲公司工作，至年底尚不足1年；（3）选项CD：

用人单位自用工之日起超过1个月不满1年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付2倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并支付经济补偿。

【例题5·多选题】2012年7月5日，王某到甲公司上班，但甲公司未与其签订书面劳动合同。

根据劳动合同法律制度的规定，甲公司该行为法律后果的下列表述中，正确的有（）。

（2013年）

A.甲公司和王某之间尚未建立劳动关系

B.甲公司应在2012年8月5日前与王某签订书面劳动合同

C.若甲公司在2012年10月5日与王某补订了书面劳动合同，王某有权要求甲公司向其支付2个月的双倍工资

D.若甲公司在2013年10月5日与王某补订了书面劳动合同，王某有权要求甲公司向其支付11个月的双倍工资

【答案】BCD

【解析】

（1）选项A：

用人单位自“用工之日起”即与劳动者建立劳动关系；

（2）选项B：

对于已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，用人单位应当自用工之日起1个月内（即2012年8月5日前）与劳动者订立书面劳动合同；（3）选项C：

用人单位自用工之日起超过1个月不满1年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付2倍的工资，其起算时间为用工之日起满1个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前1日（即2012年8月5日～2012年10月4日，共计2个月）；（4）选项D：

用人单位自用工之日起满1年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满1个月的次日至满1年的前一日应当向劳动者每月支付2倍的工资，并视为自用工之日起满1年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。

在本题中，自用工之日起的第2个月至第12个月（共计11个月），每月支付2倍工资；自用工之日起满1年后，由于劳动者已经得到了无固定期限的劳动合同，不需要再向劳动者每月支付2倍工资。

【考点4】无固定期限劳动合同（2011年多选题、2013年多选题）

1.用人单位自用工之日起满1年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位自用工之日起满1年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同。

2.有下列情况之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：

（1）劳动者在该用人单位连续工作满10年的。

（2）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满10年且距法定退休年龄不足10年的。

（3）连续订立2次固定期限劳动合同，且劳动者没有下述情形，续订劳动合同的：

①严重违反用人单位的规章制度的；

②严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；

③劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；

④劳动者以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使用人单位在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同，致使劳动合同无效的；

⑤被依法追究刑事责任的；

⑥劳动者“患病或者非因工负伤”，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；

⑦劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的。

【解释1】

（1）连续工作满10年的起始时间，应当自用人单位“用工”之日起计算；

（2）连续订立固定期限劳动合同的次数，应当自《劳动合同法》2008年1月1日施行后，续订固定期限劳动合同时开始计算。

【解释2】已经连续订立2次固定期限劳动合同，只有当劳动者不具有“严重违反用人单位的规章制度”等法定情形时，才应当订立无固定期限劳动合同。

第一单元劳动合同的订立

【考点4】无固定期限劳动合同（2011年多选题、2013年多选题）

【例题1·多选题】根据劳动合同法律制度的规定，下列各项中，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，用人单位与劳动者应当订立无固定期限劳动合同的情形有（）。

（2011年）

A.劳动者在该用人单位连续工作满10年的

B.连续订立2次固定期限劳动合同，继续续订的

C.国有企业改制重新订立劳动合同，劳动者在该用人单位连续工作满5年且距法定退休年龄不足15年的

D.用人单位初次实行劳动合同制度，劳动者在该用人单位连续工作满10年且距法定退休年龄不足10年的

【答案】AD

【解析】

（1）选项B：

已经连续订立2次固定期限劳动合同，只有当劳动者不具有“严重违反用人单位的规章制度”等法定情形时，才应当订立无固定期限劳动合同；

（2）选项CD：

用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满10年且距法定退休年龄不足10年的，应当订立无固定期限劳动合同。

【例题2·多选题】根据劳动合同法律制度的规定，除劳动者提出订立固定期限劳动合同的以外，下列各项中，应当订立无固定期限劳动合同的有（）。

A.自1997年1月1日起，张某在甲公司已经连续工作14年，张某提出与甲公司订立劳动合同

B.乙国有企业改制重新订立劳动合同时，孙某在该企业已经连续工作11年，孙某距法定退休年龄还有8年

C.自2008年1月1日起，王某与丙公司已经连续订立2次固定期限劳动合同，但王某非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由丙公司另行安排的其他工作，王某提出与丙公司续订劳动合同

D.自2008年1月1日起，赵某与丁公司已经连续订立2次固定期限劳动合同，但赵某不能胜任工作，经过丁公司培训后，仍不能胜任工作，赵某提出与丁公司续订劳动合同

【答案】AB

【解析】

（1）选项A：

劳动者在该用人单位连续工作已满10年；

（2）选项B：

用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满10年且距法定退休年龄不足10年；（3）选项C：

自2008年1月1日起，用人单位与劳动者已经连续订立2次固定期限劳动合同，续订劳动合同的，应当订立无固定期限劳动合同，但“劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的”除外；（4）选项D：

自2008年1月1日起，用人单位与劳动者已经连续订立2次固定期限劳动合同，续订劳动合同的，应当订立无固定期限劳动合同，但“劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的”除外。

【考点5】非全日制用工（2011年单选题、2013年单选题、2013年多选题、2014年单选题、2015年单选题、2015年多选题）

1.非全日制用工，是指以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过4小时，每周工作时间累计不超过24小时的用工形式。

2.劳动合同必须采用书面形式，只有非全日制用工可以采取口头形式。

3.从事非全日制用工的劳动者可以与一个或者一个以上用人单位订立劳动合同；但是，后订立的劳动合同不得影响先订立的劳动合同的履行。

4.非全日制用工双方当事人不得约定试用期。

5.非全日制用工双方当事人任何一方都可以随时通知对方终止用工。

终止用工，用人单位不向劳动者支付经济补偿。

6.非全日制用工小时计酬标准不得低于用人单位所在地人民政府规定的最低小时工资标准。

用人单位可以按小时、日或周为单位结算工资，但非全日制用工劳动报酬结算支付周期最长不得超过15日。

【例题1·单选题】根据劳动合同法律制度的规定，下列情形中，用人单位与劳动者可以不签订书面劳动合同的是（）。

（2011年）

A.试用期用工

B.非全日制用工

C.固定期限用工

D.无固定期限用工

【答案】B

【例题2·单选题】根据劳动合同法律制度的规定，关于非全日制用工的下列表述中，正确的是（）。

（2013年）

A.双方当事人可以约定试用期

B.用人单位终止用工不需向劳动者支付经济补偿

C.用人单位不能随时通知劳动者终止用工

D.双方当事人应当订立书面劳动合同

【答案】B

【例题3·多选题】根据劳动合同法律制度的规定，下列对非全日制用工的表述中，正确的有（）。

（2013年）

A.双方当事人可以订立口头协议

B.双方当事人不得约定试用期

C.从事非全日制用工的劳动者只能与一个用人单位订立劳动合同

D.任何一方都可以随时通知对方解除劳动合同

【答案】ABD

【例题4·单选题】根据劳动合同法律制度的规定，非全日制用工劳动报酬结算支付周期最长不得超过（）。

（2014年）

A.10日

B.15日

C.30日

D.60日

【答案】B

【例题5·单选题】根据劳动合同法律制度的规定，下列关于非全日制用工形式的表述中，正确的是（）。

（2015年）

A.终止用工时，用人单位不向劳动者支付经济补偿

B.双方当事人可约定试用期

C.劳动报酬结算支付周期最长不得超过30日

D.双方当事人应当订立书面劳动合同

【答案】A

【例题6·单选题】根据劳动合同法律制度的规定，下列关于非全日制用工的表述中，不正确的是（）。

（2015年）

A.双方当事人可以订立口头协议

B.用人单位终止用工不需向劳动者支付经济补偿

C.小时工资计酬标准不得低于用人单位所在地的最低小时工资标准

D.劳动报酬结算支付周期最长不得超过30日

【答案】D

【考点6】劳动合同的效力

1.劳动合同的生效

劳动合同由用人单位与劳动者协商一致，并经用人单位与劳动者在劳动合同文本上签字或者盖章生效。

2.劳动合同的无效（2013年单选题、2013年判断题、2015年单选题）

（1）无效劳动合同是指由用人单位和劳动者签订成立，而国家不予承认其法律效力的劳动合同。

劳动合同虽然已经成立，但因违反了平等自愿、协商一致、诚实信用、公平等原则和法律、行政法规的强制性规定，可使其全部或者部分条款归于无效的劳动合同。

（2）下列劳动合同无效或者部分无效：

①以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的；

②用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的；

③违反法律、行政法规强制性规定的。

（3）对劳动合同的无效或者部分无效有争议的，由“劳动争议仲裁机构或者人民法院”确认。

（4）无效劳动合同的法律后果

①无效劳动合同，从订立时起就没有法律约束力。

劳动合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。

②劳动合同被确认无效，劳动者已付出劳动的，用人单位应当向劳动者支付劳动报酬。

③劳动合同被确认无效，给对方造成损害的，有过错的一方应当承担赔偿责任。

【例题1·单选题】根据劳动合同法律制度的规定，无效的劳动合同从（）之日起就没有法律效力。

（2013年）

A.劳动合同订立

B.提起劳动仲裁

C.劳动合同解除

D.提起劳动诉讼

【答案】A

【例题2·单选题】根据劳动合同法律制度的规定，下列关于无效劳动合同法律后果的表述中，不正确的是（）。

（2015年）

A.劳动合同被确认无效，给对方造成损害的，有过错的一方应承担赔偿责任

B.无效劳动合同从订立时起就没有法律约束力

C.劳动合同被确认无效，劳动者已付出劳动的，用人单位无须支付劳动报酬

D.劳动合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效

【答案】C

第一单元单元测验

【提示】点击上面的“单元测验”即进入相关试卷。

第二单元劳动合同的内容

【考点1】劳动合同的必备条款与约定条款（2014年多选题）

1.劳动合同的必备条款

劳动合同的必备条款包括：

（1）用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人；

（2）劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码；（3）劳动合同期限；（4）工作内容和工作地点；（5）工作时间和休息休假；（6）劳动报酬；（7）社会保险；（8）劳动保护、劳动条件和职业危害防护。

2.劳动合同的约定条款

用人单位与劳动者在劳动合同中可以约定“试用期、服务期、保密期”等条款，但约定事项不能违反法律、行政法规的强制性规定，否则该约定无效。

【例题·多选题】根据劳动合同法律制度的规定，下列选项中，属于劳动合同必备条款的有（）。

（2014年）

A.社会保险

B.试用期

C.劳动报酬

D.合同期限

【答案】ACD

【解析】

（1）选项ACD：

属于劳动合同的必备条款；

（2）选项B：

属于劳动合同的约定条款。

【考点2】工时制度（2013年单选题、2014年不定项选择题）

1.目前我国实行的工时制度主要有标准工时制、不定时工作制和综合计算工时制三种类型。

2.标准工时制：

每日工作8小时、每周工作40小时。

3.有些企业因工作性质和生产特点不能实行标准工时制度，应保证劳动者每天工作不超过8小时，每周工作不超过40小时，每周至少休息1天。

4.用人单位由于生产经营需要，经与工会和劳动者协商后可以延长工作时间，一般每日不得超过1小时；因特殊原因需要延长工作时间的，在保障劳动者身体健康的条件下延长工作时间，每日不得超过3小时，每月不得超过36小时。

5.有下列情形之一的，延长工作时间不受上述规定的限制：

（1）发生自然灾害、事故或者因其他原因，威胁劳动者生命健康和财产安全，需要紧急处理的；

（2）生产设备、交通运输线路、公共设施发生故障，影响生产和公众利益，必须及时抢修的；

（3）法律、行政法规规定的其他情形。

【考点3】带薪年休假

1.适用范围（2014年判断题、2015年多选题）

机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作“1年”以上的，享受带薪年休假。

【解释1】职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。

【解释2】国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。

2.年休假的标准（2014年不定项选择题）

（1）职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；

（2）职工累计工作已满10年不满20年的，年休假10天；

（3）职工累计工作已满20年的，年休假15天。

【解释1】不满10年是指＜10年，已满10年是指≥10年。

【解释2】在确定年休假的天数时，依据的是劳动者自参加革命工作以来的累计工作年限，与“在现单位的工作年限”无关。

【解释3】（2016年新增）职工新进用人单位且符合享受带薪年休假条件的，当年年休假天数按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。

【例题·单选题】张某工作已满18年，2015年7月1日张某从甲公司调到乙公司工作。

根据劳动合同法律制度的规定，张某在乙公司可以享受的年休假是（）。

A.0天

B.5天

C.10天

D.15天

【答案】B

【解析】

（1）张某工作已满18年，正常情况下可享受年休假10天；

（2）张某7月1日调到乙公司，可在新单位享受的年休假＝职工本人全年应当享受的年休假天数×当年在本单位剩余日历天数÷365天＝10×184÷365≈5.04（天），折算后不足一整天的部分不享受年休假，故张某在乙公司可以享受的年休假为5天。

3.不享受“当年”年休假的情形（2012年多选题）

（1）职工依法享受寒暑假，其休假天数多于年休假天数的；

（2）职工请事假累计20天以上且单位按照规定不扣工资的；

（3）累计工作满1年不满10年的职工，请病假累计2个月以上的；

（4）累计工作满10年不满20年的职工，请病假累计3个月以上的；

（5）累计工作满20年以上的职工，请病假累计4个月以上的。

【例题1·多选题】根据劳动合同法律制度的规定，下列情形中，职工不能享受当年年休假的有（）。

（2012年）

A.依法享受寒暑假，其休假天数多于年休假天数的

B.请事假累计20天以上，且单位按照规定不扣工资的

C.累计工作满