民事案件开庭前准备工作操作规程.docx

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民事案件开庭前准备工作操作规程

民事案件开庭前准备工作操作规程

民事案件开庭前准备工作操作规程

第一章总则

第一条目的

为了律师依法履行职责，规范律师办理民事诉讼业务，特别是诉前准备工作的执业行为，维护当事人的合法权益，提高胜诉率，根据《中华人民共和国民事诉讼法》《中华人民共和国律师法》，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》及有关法律、法规、司法解释的规定，特制订本操作规程。

第二条使用范围

本操作规程适用于本所律师在中华人民共和国境内参与民事一审、二审、再审诉讼程序中涉及开庭前的准备工作。

行政案件、仲裁及执行案件，其程序参照本操作规程。

第三条职责

（一）主任

主任作为事务所的法定代表人，对事务所及律师参与民事诉讼活动的开庭前准备工作承担领导责任，对重大、疑难案件的代理方案具有审批权，对主、协办律师的人员选定及案件分配、承办律师间的争议裁决等享有决策权。

（二）办公室

办公室作为事务所的行政管理部门，对事务所及律师的民事诉讼负有行政管理责任。

（三）承办律师

事务所接收当事人的委托后，由事务所指派的承办律师代表当事人参与诉讼活动，对民事案件诉讼活动的开庭前准备工作承担直接责任。

主办律师对案件承担主要责任，协办律师协助主办律师完成诉讼开庭前的准备工作。

（四）律师助理

律师助理作为律师承办民事案件的助理人员，协助律师完成在案件承办过程开庭前的各项辅助工作，向承办律师负责。

第二章分则（工作程序）

第四条收案审查

（一）当事人诉讼主体资格的审查

承办律师接受当事人委托时，应审查证明当事人主体资格的有关材料，发现当事人不具备相应诉讼主体资格时，应向委托人说明情况及时进行变更或调整。

（二）利益冲突的查询以及利益冲突解决

对于拟委托本所代理的民事诉讼案件的当事人，承办律师有义务进行利益冲突的查询，并根据查询结果做如下处理：

1、接受当事人的委托将与本所或本所律师构成直接利益冲突的，承办律师应将情况如实告知当事人，拒绝接受其委托。

2、接受当事人的委托将与本所或本所律师构成间接利益冲突的，承办律师应将该情况如实告知当事人；当事人如坚持要求委托的，承办律师应要求其出具明确的书面豁免函，并将该情况报主任审批决定是否接受委托。

3、拟委托的当事人的利益冲突查询以及构成直接或间接利益冲突的具体协调处理，执行本所的利益冲突管理办法。

（三）时效审查

当事人为民事诉讼中的原告或上诉人的，承办律师在接受委托前应审查当事人的诉讼请求是否超过诉讼时效或上诉是否上诉期限；如当事人的诉讼请求超过诉讼时效或上诉超过上诉期限的，承办律师应明确告知并拒绝接受委托。

（四）管辖审查

承办律师应对当事人委托民事案件是否属于人民法院管辖进行审查；对于已经进入法院诉讼程序的民事案件，承办律师应就受理法院的管辖级别等进行审查。

经审查，承办律师发现当事人委托案件不属于人民法院管辖或受理案件的法院无权对该案进行管辖的，承办律师应及时告知当事人进行变更或提出管辖异议。

第五条诉讼风险告知

承办律师根据当事人的陈述和经过对当事人提供资料的分析，认为当事人委托的民事诉讼案件审理结果，可能无法到达当事人预期目标的，承办律师应将这一情况明确告知当事人，并就告知内容制作谈话笔录，并由当事人签署。

第六条代理事项和权限的确定

承办律师与委托人签署《聘请律师合同》及委托人签署授权委托书时，应当明确具体的委托事项和权限，委托权限应注明是一般授权还是特别授权。

变革、放弃、承认诉讼请求和进行和解，提起反诉和上诉、转委托、签收法律文书，应当有委托人的特别授权。

第七条收案后主协办律师的工作分工

承办律师为两人或两人以上的，经事务所指定或承办律师间协商，可分为主办律师和协办律师。

主办律师和协办律师可就案件分工、责任分配签订书面协议，该协议经各承办律师签署后附卷。

第八条证据的签收和保管

承办律师接受当事人委托后，应当要求当事人提供诉讼资料的复印件、复制件，同时核对原件，并将原件及时交还当事人妥善保管。

承办律师对于收到的诉讼资料应制作资料清单，由当事人、承办律师签字后附卷。

若根据案情需要或当事人要求，承办律师必须接受当事人证据原件的，应将证据复印后统一交由办公室按档案要求保管。

第九条调查举证

（一）向证人调查和收集证据

承办律师经有关单位或个人同意能够向其调查、收集证据；律师向证人调查和收集证据时，应有两位律师（含律师助理）共同进行调查。

承办律师在向证人调查、收集证据时应首先告知律师身份，出示律师执业证，同时告知证人应当如实反映与本案有关的情况，并向其说明作伪证应负的法律责任。

承办律师向证人调查和收集证据应当制作调查笔录。

调查笔录应当载明调查人、被调查人、被调查人与本案当事人的关系、调查时间、调查地点、调查内容、调查笔录制作人等基本情况；还应当记明律师身份介绍，律师要求被调查人实事求是和出庭作证等内容，以及调查事项发生的时间、地点、人物、经过、结果。

承办律师制作调查笔录应当全面、准确地记录谈话内容，并交由被调查人阅读或向其宣读。

如有补充，应由被调查人在修改、补充处签字、盖章或按指纹确认。

经确认无误后，由调查人、被调查人、记录人签名、盖章或按指纹确认。

被调查人为单位的，应由单位负责人签名或盖章，并加盖单位公章。

承办律师应要求被调查人在律师调查笔录上签署或确认下述文字：

“以上笔录阅读过，与本人的陈述一致。

”

（二）向国家机关调查和收集证据

承办律师从国家机关抄录、复制与本案有关的材料时，应尊重事实和忠实于原件，并经该国家机关确认。

（三）委托其它律师事务所调查和收集证据

案件确有需要并经当事人同意和主任审批后，承办律师能够委托被调查对象所在地的律师事务所调查和收集证据。

委托其它律师事务所调查和收集证据时，承办律师应当制作律师事务所书面委托书，并简要说明案件的基本情况，提出调查的内容、目的、对象和要求。

第十条证据的初步审查和整理

承办律师对先行调查、收集的证据在起草诉状等诉讼文书以前应进行审慎审查和整理，主要从以下几个方面进行审查：

（一）证据的来源；

（二）证据的形成和制作；

（三）证据形成的时间、地点和周围环境；

（四）证据的种类；

（五）证据的内容和形式；

（六）证据要证明的事实及其与本案的关联性；

（七）证据间的关系；

（八）证据提供者的基本情况；

（九）证据提供者与本案或本案当事人的关系；

（一十）证据的合法性和客观性；

（十一）证据的证明力。

第十一条收集与案件相关的法律、法规及司法解释等

承办律师应收集并全面运用与本案相关的法律、法规及司法解释等，防止在各法律、法规发生冲突时，引用失效或法律效力较低的相关法律条款而导致败诉，确保在诉讼过程中适用法律、法规、司法解释准确无误。

第十二条起草诉状

承办律师作为原告代理人起草诉状应从以下几个方面进行准备：

（一）确定被告的主体身份并提供相关证据证明当事人的诉讼主体资格；

（二）确定诉讼请求事项；

（三）提供证明民事法律关系据以发生、变更和消灭等事实及证据；

（四）确定原告方依据民事法律关系已履行了相关法律义务及证据；

（五）确定被告方未依据民事法律关系履行相关法律义务或者应承担民事责任及证据；

（六）确定债权、债务的数据及相应证据；

（七）支持诉讼主张的法律依据；

（八）其它应当提供的事实与理由。

第十三条起草答辩状

承办律师作为被告代理人起草答辩状应从以下几个方面进行准备：

（一）确定原告的主体身份是否符合诉讼主体资格并提供相关证据，确定答辩人是否

为适格的被告主体，并提供相关证据；

（二）对原告的诉讼请求事项进行综合分析，并提出概括性的意见；

（三）提供证明民事法律关系局已发生、变更和消灭等事实及证据是否与原告的诉

理由相一致；

（四）提供答辩方已依据民事法律关系履行的相关法律义务及证据或不能完全履行法律义务的正当理由；

（五）确定债权、债务的数据及相应证据是否与原告的诉求理由相一致；

（六）支持答辩方诉讼主张的法律依据；

（七）其它应当提供的事实与理由。

第十四条起草反诉状

承办律师在确定是否代理当事人提起反诉以前应确认该项反诉是否符合以下法定条件：

（一）反诉只能是本诉被告向本诉原告提起；

（二）反诉必须向受理本诉的法院提起；

（三）反诉与本诉的诉讼请求必须能适用同种类诉讼程序；

（四）反诉的诉讼请求与本诉的诉讼请求必须有事实上或法律上的联系。

反诉状的准备内容参照本操作规程的第十二条执行。

第十五条整理证据材料和编制证据目录

承办律师在向法院提交诉状前，应整理证据材料，并按分组、分类要求编制证据目录。

证据如分次分批提供的，应当按证据目录顺序统一编号，先后提供的证据不得互相矛盾，编号混乱。

证据目录或清单应当编制页码，并编制证据序号。

承办律师对收集的证据目录应提供每份证据概要的证明目的，凡是向法院所提交的证据，应以支持当事人的诉讼请求或否定对方当事人的诉讼请求为最终目的。

第十六条与当事人确认诉讼文书

在承办律师向法院递交诉状等法律文书以前，承办律师应与当事人协商并确认诉讼文书，主要从以下几个方面进行审查，并要求当事人确认：

（一）确认当事人的诉讼主体资格。

（二）确认或否定诉讼请求事项。

（三）确认或否定诉讼请求的事实及法律依据。

1、对拟提交的证据予以确认；

2、固定当事人无争议的事实，对其争议焦点进行明确、简化；

3、确认是否对诉讼文书进行补正或修改；

4、确认引用的法律、法规、司法解释是否适当。

（四）确认当事人是否同意和解，积极进行调解准备。

承办律师与当事人的讨论必须进行书面记录，并经当事人签字认可。

第十七条财产保全

（一）承办律师能够根据当事人的要求向法院提出财产保全申请。

（二）承办律师提出财产保全申请前，应由申请人提供被申请人的财产线索。

（三）承办律师需告知申请人提供担保，并告知申请不当的法律结果。

（四）如采取诉前保全，律师应当告知当事人在法院采取财产保全措施后15日内提起诉诉讼。

（五）财产保全被申请人的承办律师应审查以下事项：

1、申请人的财产保全三申请是否错误；

2、财产保全是否限于请求的范围；

3、申请人是否提供了担保，担保人是否具有担保能力；

4、财产保全裁定是应申请人申请作出，还是人民法院依职权作出；

5、是否申请复议；

6、申请人提供了足够和有效担保后，法院仍不解除保全措施时，律师可依据当事人要求向法院或上级法院提出异议。

（六）被财产保全的当事人能够向法院提出解除财产保全的申请，提供相应的担保，并说明理由。

第十八条证据保全

（一）在证据可能灭失或以后难以取得的情形下，律师应征得当事人同意后，代理其向公证机关或人民法院申请证据保全；

（二）律师申请证据保全，应提交书面申请并说明理由；

（三）向人民法院申请证据保全，不得迟于举证期限届满前7日；

（四）当事人申请证据保全的，律师应当向当事人说明人民法院能够要求其提供相应的担保；

（五）人民法院进行证据保全，能够要求当事人或者承办律师到场，律师应当及时配合。

第十九条申请法院取证

（一）符合下列条件之一的，承办律师应及时申请人民法院调查收集证据：

1、申请调查收集的证据属于国家有关部门保存并须人民法院依职权调取的档案材料；

2、涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私的材料；

3、当事人及其承办律师确因客观原因不能自行收集的其它材料。

（二）当事人及其承办律师申请人民法院调查收集证据，应当提交书面申请。

书面申请应在举证期限届满前提交。

申请书应当载明被调查人的姓名或者单位名称、住所地等基本情况，所要调查收集的证据的内容及其要证明的事实。

人民法院要求律师协助调查收集证据的，律师应当参加。

（三）人民法院对当事人及