外国法治史讲义.docx

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外国法治史讲义

第一编古代法律制度

本部分包括四章，这几章内容比较简单，在题目中一般都以客观题的形式出现。

第一款楔形文字法（插入图片一、图片二

（本脚本黑色的字标题加粗或变色）

1、楔形文字法的基本特征：

（1）结构体系的完整性：

序言、法律文本和结语

（2）统治者将法律描绘为神的体现（3）内容缺乏一般的抽象概念和立法原则

2、《汉穆拉比法典》：

性质：

世界上保留最完整的一部奴隶制成文法典（注：

与《乌尔纳姆法典》相区别）

法典的结构：

序言、本文和结语：

有一半的条文是有关财产（6-126条，法典共282条）

主要内容和特点：

君主的权力来源于神；窃取神庙或宫廷的财产的处刑是：

死刑；法典将自由民分为两类：

阿维鲁和穆什凯努，前者包括僧侣贵族、高级官吏，也包括自耕农，独立手工业者，地位比后者高

3、（名词解释）楔形文字法：

指古代使用楔形文字镌刻的法律的总称，包括苏美尔人、巴比伦人、亚述人、赫梯人等建立的国家所适用的法律。

它是世界上最古老的成文法律，有自己的特征，以《汉姆拉比法典》为代表法典，对人类法律的发展产生了重要的影响。

4、其他法典：

《乌尔纳姆法典》（目前所知历史上第一部成文法典）、《苏美尔法典》、《苏美尔亲属法》、《尼尼微法律教本》、《李必特·伊斯达法典》、《俾拉拉玛法典》（注意这些法典名字的辨别，与后面日尔曼法典及其他法典的名字相区别）（2005年单选；2003年单选）

[例]古代西亚乌尔第三王朝编纂的通行于全境的法典是：

（D）

A《苏美尔法典》B《汉穆拉比法典》C《俾拉拉玛法典》D《乌尔纳姆法典》

第二款古代印度法律制度（插入图片三、四）

1、婆罗门教法的表现形式：

吠陀经、法经和法典

2、佛教法的渊源：

三藏、《摩奴法典》和国王敕令，其中三藏是佛教的经典，是最早的佛教文献，包括《律藏》（管理僧侣的规章和日常戒律）、《经藏》（佛教的全部教义，即佛陀及他的最近门徒的宗教思想文献）、《论藏》（高级佛法的论述，主要是有关佛教的哲学方面的阐述）（2003年单选）

3、古代印度法律的特点：

印度宗教繁多，法律结构体系复杂；宗教与法律紧密结合，互为补充；公开宣扬社会的不平等，形成整套的种姓制度；汇合法律、伦理道德和哲学为一体。

4、《摩奴法典》：

它是古代印度最重要的一部法律文献。

它不是由国家正式颁布的，是婆罗门僧侣根据吠陀经典和历来的习惯编制而成。

这部法典是对婆罗门法的总结和继承，是佛教法的渊源。

5、种姓制度：

是《摩奴法典》中明确规定的制度，是印度法的特色，对印度整个社会影响很大。

它包括四个种姓：

第一种姓婆罗门执掌神权，地位最高贵，义务和职业是传授宣传吠陀，主持宗教祭祀，以及接受布施；第二种姓刹帝利担任国家的重要官吏，执掌军事和行政大权，地位仅次于第一种姓，这两个等级为特权者，免税；吠舍为第三等级，多为农民、牧民、手工业者和商人，主要从事“照料家畜，布施，祭祀，经商，放贷，耕田”等；第四种姓为首陀罗，最低贱，多为奴隶。

（注意：

种姓制度是印度法中最重要的内容，其中每一个种姓都可以出一个选择题，此制度本身是很好的名词解释。

2003年单选，2004年单选，2005年单选）

[例]古代印度四大种姓中执掌军事和行政大权的是（    D ）（2004年）

A.吠舍    B.婆罗门    C.首陀罗   D.刹帝利

第三款古代希腊的法律制度（插入图片五、六、七）

1、古代希腊的法律制度的特点：

始终没有出现适用于全希腊的法律制度，长期处于分立状态；成文法出现的比较早，各个城邦进行了法律的编纂，但是不能和后来的罗马法相比；希腊与埃及等周边国家保持经济文化交往，吸收了他们法律中的精华部分；希腊法律在法律技术上有一定的灵活性，但是缺少对法律的理论方面的研究，没有形成法学家集团；希腊化时代的殖民城邦都适用希腊的法律。

2、雅典改革的历史演变：

梭伦改革——克里斯提尼改革——阿菲埃尔特改革——伯里克利改革

（1）梭伦改革：

颁布解负令，按财产多寡将公民划分为四个等级；设立四百人会议和陪审法院。

（2）克里斯提尼改革：

重新以地域标准划分局民住区，全雅典分为１０个选区；“贝壳放逐法”是在这一时期实行的。

（3）阿菲埃尔特改革：

进行了立法改革；在司法方面建立了不法申诉制度。

（4）伯里克利改革：

以抽签的方式选择陪审员；实行公职津贴制度。

3、希腊民主制度评价：

雅典公民的范围狭小；公民参加公职虽然有津贴，但是影响了正常的生活；公职人员虽然是选举产生的，但是有一些诸如财产方面的限制和要求；民众大会是雅典国家的最高权力机关，但是统治阶级往往通过各种手段限制民众大会作用的充分发挥。

（2004年论述）

[例1]按雅典“宪法”，陪审法院成员产生的方式是（    B ）（2004年）

A.民众大会投票选举       B.抽签

C.五百人会议任命        D.公民轮流担任

第四款古罗马的法律制度

1、法典：

《十二表法》《狄奥多西法典》《国法大全》

2、罗马法的分类：

公法和私法（是五大法学家之一乌尔比安提出的）；成文法和不成文法；市民法、万民法和自然法；市民法和长官法

3、人法制度：

（１）自然人：

由三种权利组成——自由权、市民权和家族权，只有同时具备这三种身份，才具有完全的权利能力，否则就是人格减等，又分了几个等级。

法人：

古代罗马没有形成完整的法人制度，也没有产生法人的概念和术语，只是出现了一些特殊的法律团体。

（２）婚姻家庭制度：

罗马法上婚姻的分类：

有夫权婚姻（前期流行）和无夫权婚姻（流行于帝国时期）

4、物法制度：

（１）物和物权：

罗马法中的物包括无体物，这方面的内容可以参照民法的有关内容进行记忆

（２）继承制度：

继承的两种方式，法定继承和遗嘱继承，查士丁尼时代法定继承人的顺序，处于第一位的是直系卑亲属

（３）债权制度：

债的概念，依国法得使他人为一定給付的法锁。

要式契约：

订立契约时有严格的形式，语言和动作，否则无效，买卖契约属于此类。

要物契约指要求转移标的物才能成立的契约，主要有借贷和寄托。

准契约：

没有订立契约，也没有侵权行为，但是与契约有同样的效果，主要有无因管理、监护、共有、遗赠。

准私犯：

类似私犯，而在各种法定私犯以外的侵权行为，如，法官的渎职行为所造成的损害，自屋内向公共道路投弃物品致他人受损害的行为，阳台、屋檐悬挂物品，足以危及行人安全，船舶、旅店对旅客所致的损害。

[例1]罗马法将登记于债权人帐簿而发生效力的契约称为（   A ）（2004年）

A.文书契约         B.单务契约C.信托契约         D.准契约

5、诉讼法：

诉讼形式的分类：

法定诉讼（共和国初期颇为盛行）、程式诉讼和特别诉讼（帝国后期唯一通行的诉讼制度）

6、罗马法的影响：

罗马法是奴隶制社会最发达的法律制度，维护了罗马奴隶社会私有制，促进了商品经济的发展，保证了罗马国家机关的权力得以实现。

（1）对古代的影响：

①对罗马历史的影响，适应了罗马社会生活条件和经济的发展，对经济发展产生了重要的影响。

罗马法的内容和立法技术比较发达，可以说是法理精深、内容丰富、体系完整、措辞确切，产生的许多重要原则对后世影响很大。

②对罗马统治地区的法律产生了重要的影响。

（2）对近现代法律的影响：

主要是对民法的影响，对大陆法系的形成了实质性的影响.

（3）小结

7、《狄奥多西法典》是第一部官方的罗马皇帝敕令汇编；《国法大全》又名民法大全，包括《查士丁尼法典》、《法学阶梯》、《学说汇纂》、《新律》，它是历史上一部最完备的奴隶制法典，标志着罗马法本身发展到最发达、最完备的阶段。

第二编中世纪法律制度

概述：

指封建社会的法律制度（关于中世纪的解释）。

1、西欧和北欧封建法律制度：

西欧主要是日尔曼法律制度、教会法、商法的发展和罗马法的复兴，公元9至11世纪是西欧法律制度最分散的时期。

公元13世纪以后，地方习惯逐渐被编纂为成文法典；天主教教会以《格拉奇教令集》编纂为主要标志，发展成为独立的法律体系；1532年的德意志皇帝查理五世颁布的《加洛林那法典》是中央集权君主制时期法律发展的典型；北欧地区最著名的法典是裘特法典。

2、东欧的法律制度：

主要是斯拉夫人的法律。

3、东方国家的法律制度：

主要是中华法系、伊斯兰法、印度法和日本法。

第一款日尔曼法

1、日尔曼法：

5——9世纪西欧早期封建制时期适用于日尔曼人的法律。

2、法兰克帝国分裂的时期：

公元843年法兰克帝国分裂为三个国家。

3、蛮族法典主要有：

西哥特王国《尤列克法典》、法兰克的《撒利克法典》和《里普利安法典》、东哥特王国《狄奥多理法典》、肯特王国《埃塞伯特法典》、西撒克斯王国《伊尼法典》、北欧的《裘特法典》。

其中，《撒利克法典》是最有代表性的法典。

4、在罗马法和日尔曼法发生冲突时，优先适用日尔曼法。

日尔曼王国对罗马法进行了编纂，影响最大的是公元5世纪末6世纪初西哥特国王阿拉利克二世时期编纂的《阿拉利克罗马法辑要》，又称《西哥特罗马法典》，它是西欧罗马法的主要渊源。

5、日尔曼法的特点：

团体本位的法律；属人主义的法律；具体的法律；注重法律行为的外部表现；世俗的法律。

日尔曼法的影响：

对西欧法律制度的影响和近代法律制度的影响。

（注意：

恩格斯称“英国法”为传播于世界各大洲的唯一的日尔曼法）

6、日尔曼法的所有权制度：

特恩权和采邑权，是调整国王和贵族之间，以及大小贵族之间关系的制度，特恩权制度下贵族有很大的权力，而采邑制大大限制了贵族的特权，他们要向国王尽很大的义务。

7、债权制度：

订立土地转让契约的法定形式，公开为意思表示和象征性交付。

债权制度的特点：

不发达，严格保护债权人的利益。

8、婚姻家庭与继承：

买卖婚是正常的婚姻形式。

实行家长制。

只实行法定继承，遗嘱继承没有发展起来。

法定继承对动产和不动产采取不同的原则。

动产首先由子女继承，无子女由父母继承；不动产的自由农民份地只能有儿子继承，无子交回马尔克公社。

9、侵权行为：

后期直接复仇被赎罪金代替。

10、日尔曼王国审判机关的基本特点是普通审判职能由民众大会行使。

民众大会是原始社会时期的最高权力机关。

查理大帝时期进行了司法改革，完全免除自由人出席大会的义务。

日尔曼诉讼制度的两个明显特点：

实行自诉制度，但是后期出现了纠问主义诉讼；诉讼证据的原始性和特权性。

第二款中世纪罗马法、城市法和商法

一、罗马法的复兴

1、罗马法复兴的开端，注释法学派：

1136年德意志皇帝罗退尔二世在南意大利战争中攻陷阿马尔非城时，从战利品中发现了《学说汇纂》的原稿，之后掀起了罗马法复兴的高潮。

2、罗马法复兴的标志是：

波伦亚大学研究罗马法律。

这一时期的法学家主要是对罗马法律进行注释，所以称为注释法学派，创始人是伊纳留，被称为“法律之光”。

罗马法复兴的高潮：

评论法学派兴起。

评论法学派主要是将罗马法和中世纪西欧的社会实践的结合，这也是复兴罗马法的根本目的。

3、在罗马法复兴的前期，意大利是中心，而在后期，法国是罗马法复兴的中心。

[例1].十六世纪以后在全欧洲处于罗马法研究领导地位的国家是（    B ）

A.意大利    B.法国    C.英国    D.德国

4、罗马法复兴的意义：

有利于民族统一国家的形成；促进了法学的发展，为资本主义经济的成长提供了现成的法律形式，世俗法学蓬勃发展起来；为新兴的资产阶级的反封建斗争提供了思想武器。

二、城市法和商法

1、城市法：

法律渊源，特许状，被称为“人民宪章”，是市民自由的“保护神”；城市立法；行会章程；习惯和惯例。

2、基本内容：

市民身份，城市机关的组织，行会组织和所有权、债权方面。

3、商法的性质：

商法是一种特别法，是一个独立的法律部门，形成于10——12世纪，但调整商人关系和商业行为的法规却可以追溯到很早的古代。

商法是在自治城市中形成的，它是一种习惯法。

4、商法的发展时期：

（1）共同商法时期：

法典，意大利阿马尔菲城的阿马尔菲法典编纂于10世纪，《康梭拉多海商法》是西班牙巴塞罗那城编纂的，编纂