电子商务合同的相关法律问题探析文档格式.docx

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电子代理人;

合同成立;

合同条款。

电子商务合同,广义上指所有的数据电文形式的合同,包括以电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件等形式成立的合同，我国《合同法》和联合国《电子商务示范法》中均采取此定义。

就广义的电子商务合同而言，其中以电报、电传和传真等方式成立的合同,电报、电传和传真仅仅是传输合同文本的一种方式,在这种方式下成立的合同,与传统的纸介质书写合同在法律特征上并无太大的区别,并且这种合同的文本最后还是记录和表现在纸上；

而以数据交换和电子邮件等方式，其合同文本信息的传输、记录和表现都是通过计算机来进行的，这与传统的纸介质书写合同有很大的区别,一般称为狭义的电子商务合同。

本文所研究的电子商务合同，仅就狭义的而言。

在实际的电子商务交往中，电子商务合同一般又根据合同文本传输和表现方式不同分为点击式、数据交换式和电子邮件式等三种具体类型。

点击式电子商务合同是指消费者根据企业所提供的格式合同,按照自己的意愿直接点击“确认”或者填写必要信息后点击“确认”以达成交易协议的一种电子商务合同形式。

数据交换式电子商务合同，是特定的交易伙伴之间基于事先相互签定的协议在相互间通

过电子数据交换进行贸易活动的一种合同方式。

电子邮件式电子商务合同是当事人通过电子邮件进行要约、承诺并记录、表现合同文本信息的一种合同形式。

ﻫ对于电子商务合同而言，由于其是借助于国际互联网来传送和接收信息的，使之在要约与承诺问题,合同的条款问题，合同成立的时间和地点问题等许多方面与传统意义上的合同有着很大的区别，因此需要对这些问题加以深入的研究，并建立相应的法律体系进行规范。

一、要约与承诺问题

这一问题包括:

商家登载于网页上的商品信息是否是要约或是要约邀请？

电子要约是否可撤消或撤回?

（一）要约与要约邀请

要约又称为“发盘”或“发价”,是一方向另一方提出的愿意按一定的条件同对方订立合同,并含有一旦要约被对方承诺时即对提出要约的一方有约束力的一种意思表示。

要约邀请又称要约引诱,是邀请或者引诱他人向自己发出订立合同的要约的意思表示。

区分要约和要约邀请的意义在于，要约是当时人订立合同的意思表示,它一经承诺即合同成立,而要约邀请则不能因相对人的接受而成立合同。

因此要约对要约人有约束力，一旦违反则应承担一定责任，要约邀请一般对发出者不具有约束力。

目前，随着网上购物的不断繁荣，越来越多的商家通过在网页上登载商品图片和介绍来吸引上网顾客，在这种情况下,判断商家在网页上登载的信息是要约还是要约邀请就显得尤其重要。

一般的，在以电子邮件单独与特定人联系的情况下，一方发出的信息是要约还是要约邀请比较容易判断。

但是对于开放型商业网址上推销商品或服务的信息,虽然是对不特定人发出的,但是一旦消费者愿意购买,就可以在网页上通过点击确认而使合同成立，因而不好判断是要约还是要约邀请。

有的观点认为，对于这些信息要进行区分，根据交易的性质和网上登载信息的意图来认定该信息是要约还是要约邀请。

对于销售实物等需要运用传统运输手段交货的商品信息，认为是商业广告,属于要约邀请;

而对于销售软件等可通过计算机之间传输的商品信息，以及网上专业化服务（如电子银行信息）等,由于能即时的获得产品或服务，因而认为是要约。

然而值得注意的是，在网上实物销售中,

虽然消费者获得产品并非即时的,还需要以传统的运输手段与之配合，但是消费者的点击“确认”过程却绝对是“即时”的,而一旦消费者确认，则合同成立，而信息的登载者也就马上受到了约束。

这样看来，以消费者取得产品是否是即时的来对网上所登载的信息进行分类,从而确定其是要约还是要约邀请显然是不科学的。

事实上，在点击式电子商务合同中，消费者最后所确认的是商家所提供的格式合同,因而将商家提供格式合同和消费者点击“确认”的行为分别看做是要约和承诺显得更具合理性，毕竟合同的成立是双方意思的竞合,而正是消费者同意了商家所提供的格式合同，才表明双方的意思表示是一致的。

单纯的在网上登载关于产品或服务的信息，即使消费者看到后愿意购买,也不能因此而认定合同已经成立,只有消费者看到商家所提供的格式合同，并认可合同中的各项条款时,合同才宣告成立。

因此,当商家在网页上同时登载了产品或服务信息和格式合同时,可以认为是商家发出的要约，而若网页上只有相关信息，需要通过另外的链接才能看到合同时,这些信息只能被看做是商业广告，属于要约邀请。

（二）电子要约能否撤销或撤回

我国《合同法》规定,要约可以撤回,也可以撤销，撤回要约的通知要在要约通知到达受要约人之前或者与要约通知同时到达受要约人时,撤回有效;

撤销要约的通知在受要约人作出承诺前到达受要约人时有效。

法律赋予当事人对自己意思表示的撤回或撤销的权利，是对当事人合同自由的一种尊重,是对交易安全和交易效益的有益维护。

然而在电子商务的特殊环境下,由于通信方式和传输速度的快捷,使得法律对当事人所赋予的权利难以实现。

在合同中,由于接受订单的计算机是自动处理信息并通知有关方面进行作业的,要约的发出和接受也都是由计算机自动进行,撤回和撤销显然无法实现;

点击式电子商务合同中，合同的成立是由消费者或客户的点击“确认”而实现的,合同成立的即时性使商家发出要约后，撤销和撤回就更无可能；

在电子邮件式电子商务合同中,虽然有人为的因素加入，使得要约的撤销变为可能，但撤回也因为信息传输速度的极快而变得无意义了。

对于这些情况,无论是联合国国际贸易法委员会制订的《电子商务示范法》还是各国自己制订的相关法律中,都没有作出相应的解释和规定。

作为《合同法》,对要约的撤回和撤销作出规定,其目的在于维护合同双方当

事人的权益，体现合同订立时平等、合意的原则。

然而，对于电子商务合同的考虑则不能单纯的象传统合同那样片面。

电子商务作为一种新的商业交易形式，特点就在于快速、便捷，人们认可电子商务,使用电子商务合同也就是看重了这一特点。

在这样的前提下，若非要将电子商务合同也套入传统合同法规定的条框中，承认要约的撤回和撤销,不但在现实中无法实现，而且也不适应电子商务合同的特点。

因而我们认为,对于电子商务合同中的要约，应当认为是不可撤销或撤回的。

在《合同法》中可以认为,如果当事人使用电子商务合同进行交易,则认定当事人明确表示了要约的不可撤销，也即电子商务合同的要约是《合同法》中所规定的不可撤销的要约。

二、电子代理人

所谓电子代理人是指“不需要人的审查或操作，而能用于独立地发出、回应电子记录，以及部分或全部的履行合同的计算机程序、电子的，或其他自动化手段”。

电子代理人实际上并不是具有法律人格的主体,而是一种能够执行人的意思的智能化工具。

虽然电子代理人只是一种工具,但是由于它能够执行人的意思,并根据其意思而履行合同，所以它与当事人的权利义务有着十分密切的联系。

关于电子代理人的运用,法律上至少要解决以下几个问题:

电子代理人能否代表当事人订立或履行合同？

它出现错误后的责任由谁来承担?

当事人能否以其不知情为理由而拒绝承担责任？

根据前面所说我们可以知道，电子代理人通常是当事人为了扩大交易机会,减少营销成本而预先在计算机中设置了常用的商事意思表示模式，其中的程序都是由人所编制的,当事人要通过电子邮件、因特网址等方式订立合同时，都会预先设置好电子代理人自动应答程序,如果收到的信息符合预先设置的要求时则自动进行合同的订立或履行。

虽然电子代理人的信息自动交流和处理都是遵从当事人预先设定好的程序而作出的反应,但是当事人也可以在程序运行过程中随时予以介入。

事实上,这正说明了当事人的意思表示正是通过事先编制或认可的程序而得到了全面反映,因此一般而言，电子代理人订立的合同与当事人之间直接信息交流而订立的合同一样,也具有合同当事人的合意,通过电子代理人订立的合同应该是有效成立的。

在某一具体合同自动订立时,当事人未对意思表示做新的修订，就意味着当事人仍同意按既定条件缔约,因此可以认为电子代理人自动订立

的合同反映了当事人即时的真实意思。

关于电子代理人所订立的合同的效力，美国在其《统一计算机信息交易法》中做了明确的规定。

该法第2０2条中规定“合同可以以表明协议存在的任何方式订立,包括要约和承诺,或承认合同存在的双方的行为以及电子代理人的操作过程。

”这表明电子代理人作为订立合同的工具,其合法地位是被法律所认可的。

该法的第1０7条（ｄ）中则更加明确了电子代理人行为的效力归属，它规定“任何人如使用其选择的电子代理人进行签章、履行或订立协议，包括意为同意的表示，应受电子代理人操作的约束，即使个人对电子代理人的操作或操作的结果不知道或没有审查。

”

而对于电子代理人进行要约、承诺而订立的合同的条件，在该法的第 206条中也做出了规定,“合同可以通过电子代理人之间的相互作用订立。

如这种相互作用导致电子代理人进行了根据当时的情况意为承诺的操作，则合同成立，……,合同可以通过电子代理人和代表其自己或第三人的个人之间的相互作用订立。

如果个人所采取的措施或所做的意思表示是该个人可能拒绝采取或拒绝表示的,且该个人有理由知道下列情况，则合同成立：

（1）此种措施或意思表示将导致电子代理人履行、提供利益或允许对合同标的的使用或访问,或发送为上述行为的指示；

或（２）此种措施或意思表示有承诺的意思,而不论该个人是否作出了其有理由知道该电子代理人不能做出反映的其它意思表示或措施。

”根据这一规定,如果电子代理人在实际的运做过程中发出了承诺的信息或者当事人的意思表示导致电子代理人作出承诺则合同成立。

这就使电子代理人订立合同的过程规范化了。

电子代理人的应用使得合同订立的过程自动化了,但是自动化的订立过程又使合同的当事人无法及时发现合同中所发生的错误，错误往往要到合同执行完毕后才能被发现，错误的合同不能反映当事人定约的真实意思。

意思表示真实是合同生效的要件,这种错误意思表示订立的合同所造成的损失如何承担？

美国《统一计算机信息交易法》中对此的规定值得我们借鉴。

在《统一计算机信息交易法》的第21４条中规定：

“在一个自动交易中,对于消费者无意接受，并且是由于电子错误产生的电子信息，如消费者采取了下列行为,即不受其约束:

（１）于获知该错误时,立即:

（A）将错误通知另一方;

以及（B）将所有的信息拷贝交付给另一方，或，按照从另一方收取的合理指示，将所有的信息拷贝交付给第三人，或销毁所有信

息拷贝；

且

（2）未曾使用该信息,或从该信息中获得任何利益,也未曾使信息可为第三方获得。

”其中,所谓的电子错误是指“如没有提供检测并纠正或避免错误的合理方法，消费者在使用一个信息处理系统上产生的电子信息中的错误。

”显然,根据这一条的规定,在电子代理人出现错误的情况下，如果消费者是善意的，那么则应该由商家来承担责任，商家不得以计算机出错,购销双方合同缺乏合意为由否认合同的效力。

三、电子商务合同成立的时间和地点问题

对于合同而言，承诺一经生效合同即宣告成立,因而电子商务合同成立的时间和地点问题也就是电子商务合同中承诺生效的时间和地点问题。

关于承诺生效的问题