国际商法-课件.ppt

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第一章国际商法概述,一、国际商法的概念二、国际商法的产生和发展三、国际商法的渊源四、两大法系五、中国涉外商事法律制度简介,商的概念,商的涵义一般人们认识的商经济学上的涵义法律学上的涵义,法律学上的商,第一种商：

直接沟通商品生产者和消费者第二种商：

货运、仓储保管、居间、行纪、代理第三种商：

银行、信托、加工承揽、制造、出版印刷第四种商：

旅游、饮食、娱乐、广告、保险,国际商法的概念,国际商法是调整国际商事主体在国际商事交易中所形成的各种关系的法律规范的总称。

国际商事法律关系的主体,商法人各类公司、企业、（国际）经济组织等商合伙合伙企业、中外合作企业等商个人个体工商户、农村承包户、个人独资企业等此外，还包括国家这一特殊的国际商事主体,国际商事交易,交易对象货物、技术、资金、劳务等交易方式买卖、技术转让、投资、合作生产、融资、工程承包、租赁等,国际商事法律关系,国际商事法律关系的特点：

（1）产生于跨越国界的商事交易中

（2）调整的是商事交易中的财产关系（3）是多样的、大量的、复杂的关系,国际商法的产生和发展,形成过程自治规约商人法商法典国际商事公约和国际商事惯例法国商事法法系以商行为为立法基础德国商事法法系以商人观念为立法基础折衷商事法法系同时以商行为和商人身份为立法基础英、美商法,国际商法的渊源,国际商事条约（国际商事立法）国际商事惯例各国国内商事立法,国际商法与邻近部门法的关系,国际私法国际经济法国际贸易法,国际商法与国际私法,渊源同中有异调整对象不同国际商法主要属于实体法，国际私法是“冲突法”,国际商法与国际经济法,概念不同渊源不同基本原则不同包含的内容不同,国际商法与国际贸易法,概念不同所属范畴不同国际贸易法必须以国内商法为补充包含内容不同,大陆法系和英美法系,根据各国法的历史传统和特点对法律作出的形式上的划分。

凡属统一传统，具有相同特点的法律都被划为一个法系。

西方国家的法律制度可分为两个主要的法系1.大陆法系（以德国和法国为代表）2.英美法系（以英国和美国为代表）,属大陆法系的国家和地区,西欧各国及他们的殖民地、整个拉丁美洲、非洲一部分国家、近东的某些国家美路易斯安那州、加魁北克省（曾是法国殖民地）、英苏格兰亚洲国家中的日本、土耳其、中国及台湾地区等,大陆法的结构,把全部法律分为公法与私法公法：

宪法、行政法、刑法、诉讼法、国际公法私法：

民法、商法各国都主张编撰法典,大陆法的渊源,法律宪法、法典、条例习惯成为法律渊源的条件：

悠久性、持续性、自发性、合理性、确定性、强制性、一致性判例学理,属英美法系的国家和地区,加拿大、澳大利亚、新西兰、爱尔兰、印度、巴基斯坦、马来西亚、新加坡等中国香港地区南非、斯里兰卡、菲律宾原都属于大陆法系，后因英美的吞并、入侵，引入了英美法的因素，成了大陆法和英美法的混合体,英国法的特点及渊源,特点：

1.分为普通法与衡平法二元性法律结构2.重视程序法渊源：

1.判例法2.成文法3.习惯,美国法的特点及渊源,特点：

分为联邦法与州法两大部分渊源：

1.判例法2.成文法,美国法与英国法的区别,美国法中较少有封建因素在国家结构上美国采用联邦制美国法的发展更具有灵活性美国制定法的数量与作用远超英国美国的普通法更适合国情,两大法系的主要区别,法律渊源不同法律结构不同传播的方式不同法官的作用不同对经验与应用的注重不同,中国涉外商事法律制度历史发展,改革开放前三十年国家政策、行政手段1979年后相继制定了一系列法律、法规；参加了一批国际公约入世后修订、完善了一些涉外法律、法规,第二章商事组织法,主要内容,一、商事组织和商事组织法二、合伙企业法三、独资企业法四、公司法概述五、无限公司和两合公司六、股份有限公司和有限责任公司七、外国公司,一、商事组织和商事组织法,商事组织的概念依法设立的，能以自己的名义参与商事法律关系，以营利为目的的经济组织。

商事组织的特征是独立的经济组织是以营利为目的的是商人的组织表现商事组织的种类（个人）独资企业、合伙企业、公司商事组织法调整各类商事组织设立和活动的法律规范的总称。

二、合伙企业法,合伙企业的法律地位合伙企业的法定类型合伙企业内部关系合伙企业外部关系入伙、退伙解散、清算合伙企业的利弊,合伙企业的概念界定,本法所称合伙企业，是指依照本法在中国境内设立的由各合伙人订立合伙协议，共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险，并对合伙企业债务承担无限连带责任的营利性组织。

合伙企业的法律特征,合伙企业成立的法律基础合伙协议内部关系休戚相关、利害与共对合伙企业债务承担无限连带责任,合伙企业的法律地位,合伙企业是介于商自然人和商法人之间的一种组织形式，也是一种独立的商事主体。

在我国，合伙企业处于非法人企业地位，即它是与法人并列的另一种独立的法律关系主体。

合伙企业的法定类型,国外合伙企业的法定类型大陆法系国家的分类民事合伙和商事合伙英美法系国家的分类普通合伙和有限合伙我国合伙企业的法定类型普通合伙和有限合伙,普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。

本法对普通合伙人承担责任的形式有特别规定的，从其规定。

有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。

合伙企业设立的条件,两个以上合伙人有书面的合伙协议有各合伙人实际缴付的出资有合伙企业的名称有住所、经营场所、经营的必要条件注册登记依各国法律规定而行,合伙企业内部关系,财产关系经济管理关系盈亏分配对合伙企业的忠实义务,财产关系,合伙企业财产性质全体合伙人共有合伙企业财产的管理和使用全体合伙人共同管理和使用合伙人财产份额的转让对外转让对内转让,经营管理关系,以个人为本位的内部权力配置结构一人一票的表决方法法定重大事务须经全体合伙人一致通过,第三十一条除合伙协议另有约定外，合伙企业的下列事项应当经全体合伙人一致同意：

（一）改变合伙企业的名称；

（二）改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点；（三）处分合伙企业的不动产；（四）转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利；（五）以合伙企业名义为他人提供担保；（六）聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。

盈亏分配,合伙协议有比例约定的，从其约定。

合伙协议无比例约定的，平均处理。

对合伙企业的忠实义务,竞业禁止义务交易禁止义务损害禁止义务,合伙企业的外部关系,合伙企业的对外代表共同执行委托执行分别执行授权执行合伙企业的对外财产责任全体合伙人承担无限连带责任双重优先原则的含义和意义,双重优先权原则,双重优先权原则，是指合伙人个人债权人优先于合伙债权人从合伙人个人财产得到满足，合伙债权人优先于合伙人个人债权人从合伙财产中得到满足。

该原则的重大价值在于：

平等地保护了合伙的债权人和合伙人个人的债权人的利益。

入伙、退伙,新合伙人入伙时，须经全体合伙人同意，订立书面入伙协议。

退伙除名合伙人地位的继承退伙结算与债务承担变更登记,合伙企业的利弊,利手续简便，费用少可集中较多的资本有利于改善企业的经营管理政府监管较为宽松弊人数有限，募集大宗资本有一定困难合伙企业的存续时间不确定对企业债务须以个人的全部财产承担无限责任,三、（个人）独资企业法,个人独资企业的法律特征个人独资企业的设立条件个人独资企业的权利义务个人独资企业的解散个人独资企业的清算,个人独资企业的概念界定,本法所称个人独资企业，是指依照本法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。

个人独资企业的法律特征,投资主体的单一性所有权与经营权的结合性对企业债务承担无限责任,个人独资企业的设立条件,投资人及必要的从业人员名称申报的出资经营场所、住所、生产经营条件办理登记手续,个人独资企业的权利和义务,会计核算招聘员工参加社会保险享受法定的权利拒绝摊派缴纳税款,个人独资企业的解散,投资人决定解散投资人死亡或者被宣告死亡，无继承人或继承人决定放弃继承被依法吊销营业执照法律、行政法规规定的其他情形,个人独资企业的清算,清算的方式任意清算投资人自行清算法定清算债权人向法院申请指定清算人进行清算解散后原投资人的责任债务清偿要求即清偿顺序注销登记,甲、乙、丙合伙经营一水果店，取名为满意水果店，负责人为甲。

甲、乙、丙约定的出资比例和分成比例均为4：

3：

3。

2019年7月的一天，因丙外出，甲与乙商议后与果农丁签订了一份水果购买合同。

因水果店流动资金不够，甲决定向银行贷款10万元，银行要求提供抵押担保，甲以水果店所有的一辆尼桑货车作抵押，但未办理登记。

后因水果店无力偿还银行贷款，银行欲行使抵押权。

为此发生纠纷。

经查：

（1）合伙协议约定，凡5万元以上的业务须经甲、乙、丙三人一致同意；

（2）甲曾在一次诉讼中免除了戊对水果店的2万元债务；（3）水果店除欠银行10万元以外，尚欠庚、己各2万元债务；水果店的财产价值10万元。

（1）设银行、庚、己向法院起诉，要求偿还债务应以谁为被告？

为什么？

（2）该合伙与果农丁所签合同及与银行所签贷款合同效力如何？

为什么？

（3）该合伙与银行所签抵押合同效力如何？

为什么？

（4）设乙、丙以甲免除戊的债务未经其同意为由主张无效，甲的免除行为效力如何？

依据何在？

（5）设银行、庚、己同时向水果店行使债权，水果店的财产应如何清偿？

为什么？

（6）设水果店的债权人银行、庚、己和乙的债权人辛同时向法院起诉，银行、庚、己主张用合伙财产清偿债权，辛主张用乙在合伙财产中的份额清偿其债权，法院应优先支持谁的诉讼请求？

为什么？

（7）设水果店的债权人银行、庚、己向法院起诉后，债权未得到全部清偿，能否对丙的个人财产进行追偿？

为什么？

四、公司法概述,公司概念公司是由股东出资、以法定程序设立的、以营利为目的的社团法人。

公司特征：

以营利为目的具有法人资格的经济组织股东共同出资经营的经济组织须经依法认可,公司人格制度,公司的人格制度是建立在法人制度之上我国法人制度形成的特点公司人格否认制度“揭开公司的面纱”特点1、公司人格被滥用并导致损害发生2、是公司法一般原则的例外3、对该制度的适用限定了严格的条件何种情况下可适用公司人格否认制度,公司的种类,法定分类法有限责任公司股份有限公司上市公司和非上市公司定向募集公司和社会募集公司无限公司、两合公司、股份两合公司学理上分类人合公司、资合公司和人合兼资合公司母公司和子公司,公司法的概念和调整对象,概念：

公司法是规范公司设立、组织、管理、变更、解散和清算以及对内对外关系的法律规范的总称。

调整对象：

在公司组织与活动中各有关方面发生的关系,公司法的立法体系,法国法系德国法系英美法系我国公司法立法概况,五、无限公司和两合公司,无限公司的法律特征：

由两个以上股东组成股东必须为自然人股东对公司的债务负无限连带责任是典型的人合公司是否具有法人资格依各国法律而定,无限公司设立的条件,有两个以上即将成为股东的人制定章程进行登记,股东的出资,财产劳务信用,无限公司的业务执行,可由一名或者数名股东执行业务每个股东有同等的表决权每个股东负有竞业禁止义务,无限公司与合伙的区别,成立基础不同所受法律调整不同法律地位不同财产归属不同债权人的追偿方式不同,两合公司的法律特征,由负无限责任和负有限责任的股东组成兼有无限和有限公司的特点法律地位与无限公司基本相同,两合公司的内部关系,股东的出资业务的执行竞业的限制出资的转让,两合公司的外部关系,公司的代表股东对公司债务的责任,六、股份有限公司和有限责任公司,公司的设立公司资本公司治理结构公积金和公益金制度公司的合并、分立和解散,公司的设立,公司设立的方式发起设立有限责任公司必须采取此种方式，部分股份有限公司也采用此种方式。

募集设立股份有限公司可采取此种方式。

特征：

1.面向社会公开募集，所以也称招股设立。

2、募股的顺序是先由发起人认购部分股份，然后余额部分由社会公众认购，所以又称渐次设立。

3、募集设立直接影响社会公众利益，法律对此规定的程序严格且复杂。

公司设立的条件和程序,实质要件发起人资本程序设立的效力,公司发