最牛的刑事诉讼法彩色笔记司法考试必备经典司考资料.docx
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2008-2011司法考试
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2008-2011司法考试必备经典司考资料
史上最牛的刑事诉讼法彩色笔记
刑诉必背
：
1、不追究刑事责任的法定情形有哪些？
答案：
MAX的口诀：
轻微射死追告
（一）情节显著轻微、危害不大，不认为是犯罪的；
（二）犯罪已过追诉时效期限的；（三）经特赦令免除刑罚的；（四）依照刑法告诉才处理的犯罪，没有告诉或者撤回告诉的；（五）犯罪嫌疑人、被告人死亡的；（六）其他法律规定免予追究刑事责任的。
2、刑诉的诉讼参与人有哪些？
答案：
“诉讼参与人”是指当事人、法定代理人、诉讼代理人、辩护人、证人、鉴定人和翻译人员；（排除公检法机关内部的工作人员，如侦查勘验人员，公诉人、法官、书记员等）
3、刑诉的当事人有哪些？
答案：
“当事人”是指被害人、自诉人、犯罪嫌疑人、被告人、附带民事诉讼的原告人和被告人；
4、刑诉的近亲属包括哪些人？
答案：
“近亲属”是指夫、妻、父、母、子、女、同胞兄弟姊妹。
5、刑诉的回避适用于哪些人？
答案：
法律规定了：
审判人员（包括陪审员）、检察人员、侦查人员、书记员、翻译人员、鉴定人。
司法解释还规定了：
司法警察、勘验人员、执行员、其他占用法院行政编制的人员
6、刑诉回避的法定事由有哪些？
答案：
①是本案的当事人或者是当事人的近亲属的；②本人或者他的近亲属和本案有利害关系的；③担任过本案的证人、鉴定人、辩护人、诉讼代理人的；④接受当事人及其委托的人的请客送礼，违反规定会见当事人及其委托的人；⑤与本案当事人有其他关系，可能影响公正处理案件的。
7、告诉才处理的案件有哪些？
答案：
①、侮辱、诽谤案（但是严重危害社会秩序和国家利益的除外）；②、暴力干涉婚姻自由案（但致使被害人死亡的除外）；③、虐待案（但致使被害人重伤、死亡的除外）；④、侵占案（不包括职务侵占）；
8、人民检察院没有提起公诉，被害人有证据证明的轻微刑事案件有哪些？
答案：
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房宝国的记忆口诀：
一个受伤的、被遗弃的伪军，在住宅里拣到一封信，说支持他妻子重婚１、故意伤害案（刑法第234条第1款，必须是轻伤案件）；２、非法侵入住宅案（刑法245条）；３、侵犯通信自由案（刑法252条）；４、重婚案（刑法258条）；５、遗弃案（刑法261条）；６、生产、销售伪劣商品案（刑法分则第三章第一节规定的，但是严重危害社会秩序和国家利益的除外）；７、侵犯知识产权案（刑法分则第三章第七节规定的，但是严重危害社会秩序和国家利益的除外）；８、属于刑法分则第四章、第五章规定的，对被告人可能判处三年有期徒刑以下刑罚的案件。
9、应当由中级以上法院一审的刑事案件有哪些？
答案：
①、危害国家安全案件；②、可能判处死刑、无期徒刑的刑事案件；③、外国人犯罪的刑事案件；
10、罪犯在服刑期间发现漏罪，或又犯新罪的地域管辖如何确定？
答案：
发现正在服刑的罪犯在判决宣告前还有其他犯罪没有受到审判的，由原审人民法院管辖；如果罪犯服刑地或者新发现罪的主要犯罪地的人民法院管辖更为适宜的，可以由服刑地或者新发现罪的主要犯罪地的人民法院管辖。
正在服刑的罪犯在服刑期间又犯罪的，由服刑地的人民法院管辖。
正在服刑的罪犯在脱逃期间的犯罪，如果是在犯罪地捕获并发现的，由犯罪地的人民法院管辖；如果是被缉捕押解回监狱后发现的，由罪犯服刑地的人民法院管辖。
11、哪些人不能担任辩护人？
答案：
（一）被宣告缓刑和刑罚尚未执行完毕的人；
（二）依法被剥夺、限制人身自由的人；（三）无行为能力或者限制行为能力的人；（四）人民法院、人民检察院、公安机关、国家安全机关、监狱的现职人员；（五）本院的人民陪审员；（六）与本案审理结果有利害关系的人；（七）外国人或者无国籍人。
注意：
第（四）（五）（六）（七）项规定的人员，如果是被告人的近亲属或者监护人，由被告人委托担任辩护人的，人民法院可以准许。
12、应当为被告人指定辩护的情形有哪些？
答案：
MAX的口诀：
“盲聋哑、半疯傻、未成年、拿枪打”①盲、聋、哑人或者限制行为能力的人；②开庭审理时不满十八周岁的未成年人；③可能被判处死刑的人，（以上4种情况必须是没有委托辩护人的情形）
13、对于不涉及国家秘密的案件，侦查机关应当在多长时间内安排律师会见犯罪嫌疑人？
答案：
律师提出会见犯罪嫌疑人的，应当在四十八小时内安排会见，对于组织、领导、参加黑社会性质组织罪、组织、领导、参加恐怖活动组织罪或者走私犯罪、毒品犯罪、贪污贿赂犯罪等重大复杂的两人以上的共同犯罪案件，律师提出会见犯罪嫌疑人的，应当在五日内安排会见。
14、公安机关可以先行拘留的适用情形有哪些？
答案：
对于现行犯或者重大嫌疑分子，如果有下列情形之一的
（一）正在预备犯罪、实行犯罪或者在犯罪后即时被发觉的；
（二）被害人或者在场亲眼看见的人指认他犯罪的；
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（三）在身边或者住处发现有犯罪证据的；（四）犯罪后企图自杀、逃跑或者在逃的；（五）有毁灭、伪造证据或者串供可能的；（六）不讲真实姓名、住址，身份不明的；（七）有流窜作案、多次作案、结伙作案重大嫌疑的。
注意：
第四、第五种情形是检察院决定拘留的条件；第七种情形最长可以拘留37天
15、公民扭送的适用情形有哪些？
答案：
（一）正在实行犯罪或者在犯罪后即时被发觉的；
（二）通缉在案的；（三）越狱逃跑的；（四）正在被追捕的。
16、取保候审、监视居住的适用情形有哪些？
答案：
㈠可以取保候审、监视居住的情形有8种情形：
①、可能判处管制、拘役或者独立适用附加刑的。
②、可能判处有期徒刑以上刑罚，采取取保候审不致发生社会危险性的。
③、应当逮捕但患有严重疾病，或者是正在怀孕、哺乳自己婴儿的妇女。
④、对被拘留的犯罪嫌疑人、被告人，需要逮捕而证据尚不符合逮捕条件的。
⑤、提请批准逮捕后，检察机关不批准逮捕，需要复议、复核的。
⑥、犯罪嫌疑人、被告人被羁押的案件，不能在刑事诉讼法规定的侦查、审查起诉、一审和二审期限内办结，需要继续侦查、审查起诉或审判的⑦、移送起诉后，检察机关决定不起诉，需要复议复核的⑧、持有有效护照和其他有效出入境证件，可能出境逃避侦查，但不需要逮捕的㈡以下情形不能取保候审、监视居住：
①、累犯；②、犯罪集团的主犯；③、以自伤、自残办法逃避侦查的犯罪嫌疑人④、危害国家安全的犯罪；⑤、暴力犯罪；⑥、严重危害社会治安的犯罪嫌疑人及其他犯罪性质恶劣、情节严重的犯罪嫌疑人17、取保候审中的保证人的条件有哪些？
答案：
①、与本案无牵连；②、有能力履行保证义务；③、享有政治权利，人身自由未受到限制；④、有固定的住处和收入。
18、一般逮捕的条件是什么？
答案：
①、有证据证明有犯罪事实《六机关规定》第26条规定：
“有证据证明有犯罪事实”是指同时具备下列情形：
（一）有证据证明发生了犯罪事实
（二）有证据证明犯罪事实是犯罪嫌疑人实施的（三）证明犯罪嫌疑人实施犯罪行为的证据已有查证属实的犯罪事实可以是犯罪嫌疑人实施的数个犯罪行为中的一个②、可能判处徒刑以上刑罚；（注意：
千万不要记成可能判处3年以上有期徒刑）③、采取取保候审、监视居住等方法，尚不足以防止发生社会危险性，而有逮捕必要的；注意：
因违反取保候审、监视居住的义务而采取的逮捕不要求这3个条件。
19、侦查羁押期限的延长的具体情形有哪些？
答案：
⑴、一般侦查羁押期限：
逮捕以后，羁押期限一般不超过2个月，这是基本期限。
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⑵、特殊侦查羁押期限：
①、案情复杂、期限届满不能侦查终结的，可以经上一级检察院批准延长1个月。
②、对下列四种案件，在3个月内仍不能侦查终结，经省级检察院批准或决定，可以再延长2个月：
（一）交通十分不便的边远地区的重大复杂案件；
（二）重大的犯罪集团案件；（三）流窜作案的重大复杂案件；（四）犯罪涉及面广，取证困难的重大复杂案件。
③、属于上述四种情形，对犯罪嫌疑人可能判处10年有期徒刑以上刑罚的，5个月仍不能侦查终结的，经省一级检察院批准，可以再延长2个月。
④、因特殊原因在较长时间内不宜交付审判的特别重大复杂案件，由最高人民检察院报全国人大常委会批准延期审理。
20、合议庭的组成人数是多少？
答案：
1．基层人民法院和中级人民法院审判第一审案件，应当由审判员3人或审判员和人民陪审员共3人组成合议庭进行。
2．高级人民法院、最高人民法院审判第一审案件，应当由审判员3-7人或者由审判员和人民陪审员共3-7人组成合议庭进行。
3．人民法院审判上诉、抗诉案件，由审判员3-5人组成合议庭进行。
4．高级人民法院和最高人民法院复核死刑案件、高级人民法院复核死刑缓期执行的案件，应当由审判员3人组成合议庭进行。
21、哪些人员不能担任人民陪审员？
答案：
（1）因犯罪受过刑事处罚的（包括过失犯罪）；
（2）被开除公职的；（3）人民代表大会常务委员会的组成人员；（4）人民法院、人民检察院、公安机关、国家安全机关、司法行政机关的工作人员；（5）执业律师；22、哪些情形，经法院准许，证人可以不出庭作证？
答案：
（一）未成年人；
（二）庭审期间身患严重疾病或者行动极为不便的；（三）其证言对案件的审判不起直接决定作用的；（四）有其他原因的。
23、哪些案件不适用“普通程序审理‘被告人认罪案件’的若干意见”？
答案：
1、被告人系盲、聋、哑人的；2、可能判处死刑的；3、外国人犯罪的；4、有重大社会影响的；5、被告人认罪但经审查认为可能不构成犯罪的；6、共同犯罪案件中，有的被告人不认罪或者不同意适用本意见审理的；7、其他不宜适用本意见审理的案件。
24、试述延期审理的情形及每种情形和审限的关系？
答案：
（一）需要通知新的证人到庭，调取新的物证，重新鉴定或者勘验的；（延期审理的时间不得超过一个月，延期审理的时间不计入审限）
（二）检察人员发现提起公诉的案件需要补充侦查，提出建议的（合议庭应当同意。
但是建议延期审理的次数不得超过两次，人民检察院应当在一个月以内补充侦查完毕，补充侦查完毕移送人民法院后，人民法院重新计算审理期限。
；）（三）由于当事人申请回避而不能进行审判的（回避的延期计入审限；法条对此没有规定，这里似乎有争议？
汪海燕说回避的延期不计入审限）（四）给辩护人时间准备辩护的的（自案件宣布延期审理之日起至第十日止，准备辩护时间不计入审限。
）
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A、因拒绝辩护等原因，而另行委托、指定辩护人或者辩护律师的。
B、变更、追加起诉需要给予被告人、辩护人必要时间进行辩护准备的，公诉人可以建议合议庭延期审理。
（高检规则353条）（汪海燕说变更追加起诉，审限重新计算。
）C、公诉人要求出示开庭前送交人民法院的证据目录以外的证据，辩护方提出异议的，审判长如认为该证据确有出示的必要，可以准许出示。
如果辩护方提出对新的证据要做必要准备时，可以宣布休庭，并根据具体情况确定辩护方作必要准备的时间。
确定的时间期满后，应当继续开庭审理。
25、简易程序的适用条件有哪些？
答案：
①对于下列案件可以适用简易程序：
（一）对依法可能判处三年以下有期徒刑、拘役、管制、单处罚金的公诉案件，事实清楚、证据充分，人民检察院建议或者同意适用简易程序的；
（二）告诉才处理的案件；（三）被害人起诉的有证据证明的轻微刑事案件。
②对于下列案件应当由简易程序转为普通程序：
（一）公诉案件被告人的行为不构成犯罪的；
（二）公诉案件被告人应当判处三年以上有期徒刑的；（三）公诉案件被告人当庭翻供，对于起诉指控的犯罪事实予以否认的；（四）事实不清或者证据不充分的；（五）其他依法不应当或者不宜适用简易程序的。
③具有下列情形之一的，不适用简易程序审理：
（一）公诉案件的被告人对于起诉指控的犯罪事实予以否认的；
（二）比较复杂的共同犯罪案件；（三）被告人是盲、聋、哑人的；（四）辩护人作无罪辩护的；（五）其他不宜适用简易程序的。
26、哪些诉讼程序重大违法二审法院应当裁定撤销原判发回重审？
答案：
（一）违反本法有关公开审判的规定的；
（二）违反回避制度的；（三）剥夺或者限制了当事人的法定诉讼权利，可能影响公正审判的；―――只要剥夺了被告人的最后陈述权，就视为影响案件公正审判。
（四）审判组织的组成不合法的；（五）其他违反法律规定的诉讼程序，可能影响公正审判的。
27、应当停止执行死刑的法定事由有哪些？
答案：
①在执行前发现裁判可能有错误的；②在执行前罪犯揭发重大犯罪事实或者有其他重大立功表现，可能需要改判的；③罪犯正在怀孕的。
④被执行人并非应当执行死刑的罪犯的；⑤罪犯犯罪时不满十八岁的；
28、哪些人不得从事司法鉴定业务？
答案：
①因故意犯罪或者职务过失犯罪受过刑事处罚的；②受过开除公职处分的；③被撤销鉴定人登记的人员；
29、应当依法开庭审理的再审案件有哪些？
答案：
（一）依照第一审程序审理的；
（二）依照第二审程序需要对事实或者证据进行审理的；（三）人民检察院按照审判监督程序提出抗诉的；（四）可能对原审被告人（原审上诉人）加重刑罚的；
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（五）有其他应当开庭审理情形的。
30、超过两年提出再审申诉，但应当受理的情形有哪些？
答案：
①可能对原审被告人宣告无罪的；②原审被告人在规定的期限内向人民法院提出申诉，人民法院未受理的；③属于疑难、复杂、重大案件的。
刑诉必知：
1、
刑诉法概述（了解）：
㈠．刑事诉讼法的狭义与广义区分：
（1）狭义的刑事诉讼法指79年制定、96年修改的刑事诉讼法典；
（2）所有与刑事诉讼有关的法律都是广义的刑事诉讼法。
㈡．刑事诉讼法与刑法的关系：
两者都是以惩罚犯罪保障人权、维护社会秩序、限制国家公权为目的，分别从静态与动态的结合。
程序法是为实体
法的事先而存在的，而程序法本身具有独立的品格。
㈢．惩罚犯罪与保障人权（基本理念一）：
（1）惩罚犯罪是指通过公正的诉讼程序，对犯罪嫌疑人、被告人正确适用刑法，打击犯罪，实现国家刑罚权；保障人权是对国家刑罚权的规制，重点是保障犯罪嫌疑人、被告人等诉讼参与人的权利。
（2）两者是统一的，惩罚犯罪的目的最终是为了实现对人权的保障；而人权的保障又是以惩罚犯罪为前提的。
（3）两者是一对矛盾，发生冲突时应当侧重保障人权。
㈣．程序公正与实体公正（基本理念之二）：
（1）程序公正是指过程的公正，程序公正的内容包括：
充分参与、程序遵守、必要救济、序公开、程程序中立、程序参与、程序平等、程序安定、程序保障；实体公正是指结果的公正。
（2）程序公正与实体公正是既对立又统一的矛盾。
（3）冲突时程序公正优先，正义要以看得见的形式实现。
（4）司法应当追求法律效果与社会效果的统一，程序公正与实体公正的统一。
㈤．“公正优先，兼顾效率”（基本理念之三）：
总的来看，原则上“公正优先”，有的程序则体现了“效率优先”广义的侦查：
＝狭义的侦查（破案）＋拘留＋执行逮捕＋预审对刑事案件的侦查、拘留、执行逮捕、预审，由公安机关负责，侦查、拘留、执行逮捕、预审合起来指的就是侦查权力。
我们可以看到就侦查这个概念而言，实际上在第三条里面讲到它是个狭义的，狭义上的侦查是什么意思呢？
从刑事诉讼法的第89条、第90条来看，可以这么理解，广义上的侦查从时间上被分为两个阶段，分为侦查和预审两个阶段，这个侦查指的就是破案，由公安机关的刑事侦查部门负责破获案件，破获的标志就是抓获犯罪嫌疑人，而抓获犯罪嫌疑人的标志是拘留、逮捕。
因为凡是能够拘捕，则必然意味着以下二点事实存在：
一是找到了犯罪嫌疑人，否则拘捕何人去？
二是犯罪嫌疑人已被完全控制，拘捕就是要完全剥夺人身自由。
一旦抓获犯罪嫌疑人，就进入公安机关的预审阶段，负责查清案件。
狭义上的侦查加上抓获犯罪嫌疑人突出标志的拘留、逮捕，再加上任务是彻底查明案件的预审，合起来就是一个完整的侦查权，这样的侦查权由公安机关来行使。
广义的检察＝狭义的检察（诉讼监督）＋批捕＋自侦＋提起公诉人民检察院在刑事诉讼当中的职责由4个方面组成，检察、批准逮捕、检察机关直接受理的案件的侦查和提起公诉，这里面我们可以看到检察也有广狭义之分。
狭义的检察加上另外3个职权合在一起就是广义的检察权。
那么狭义的检察指的是什么？
指的就是诉讼监督，也就是人民检察院对整个刑事诉讼活动过程进行法律监督，这种诉讼监督也叫做检察。
这4项职权合起来就是检察权，由人民检察院来行使。
2、
3、
4、
检察机关的诉讼监督在刑诉法中的体现（归纳总结）：
第七十六条【审查批捕中的监督】人民检察院在审查批准逮捕工作中，如果发现公安机关的侦查活动有违法情况，应当通知公安机关予以纠正，公安机关应当将纠正情况通知人民检察院。
第八十七条【对不立案的监督】人民检察院认为公安机关对应当立案侦查的案件而不立案侦查的，或者被害人认
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为公安机关对应当立案侦查的案件而不立案侦查，向人民检察院提出的，人民检察院应当要求公安机关说明不立案的理由。
人民检察院认为公安机关不立案理由不能成立的，应当通知公安机关立案，公安机关接到通知后应当立案。
（立案监督的期限：
公安机关在收到人民检察院《要求说明不立案理由通知书》后七日内应当将说明情况书面答复人民检察院。
人民检察院认为公安机关不立案理由不能成立，发出《通知立案书》时，应当将有关证明应该立案的材料同时移送公安机关。
公安机关在收到《通知立案书》后，应当在十五日内决定立案，并将立案决定书送达人民检察院。
）―――检察院监督立案的，应当派员出庭第一百四十条【审查起诉中的监督】人民检察院审查案件，可以要求公安机关提供法庭审判所必需的证据材料。
人民检察院审查案件，对于需要补充侦查的，可以退回公安机关补充侦查，也可以自行侦查。
对于补充侦查的案件，应当在一个月以内补充侦查完毕。
补充侦查以二次为限。
补充侦查完毕移送人民检察院后，人民检察院重新计算审查起诉期限。
对于补充侦查的案件，人民检察院仍然认为证据不足，不符合起诉条件的，可以作出不起诉的决定。
第一百六十九条【对法庭审判活动的监督】人民检察院发现人民法院审理案件违反法律规定的诉讼程序，有权向人民法院提出纠正意见（书面纠正意见，而不是抗诉）。
（人民检察院对违反法定程序的庭审活动提出纠正意见，应当由人民检察院在庭审后提出。
）―――注意：
不能当庭进行监督，只能事后监督，但没有规定检察院事后提出纠正意见的时间限制。
第二百一十二条【对死刑执行的监督】人民法院在交付执行死刑前，应当通知同级人民检察院派员临场监督。
死刑采用枪决或者注射等方法执行。
死刑可以在刑场或者指定的羁押场所内执行。
指挥执行的审判人员，对罪犯应当验明正身，讯问有无遗言、信札，然后交付执行人员执行死刑。
在执行前，如果发现可能有错误，应当暂停执行，报请最高人民法院裁定。
执行死刑应当公布，不应示众。
执行死刑后，在场书记员应当写成笔录。
交付执行的人民法院应当将执行死刑情况报告最高人民法院。
执行死刑后，交付执行的人民法院应当通知罪犯家属。
第二百一十五条【对暂予监外执行的监督】批准暂予监外执行的机关应当将批准的决定抄送人民检察院。
人民检察院认为暂予监外执行不当的，应当自接到通知之日起一个月以内将书面意见送交批准暂予监外执行的机关，批准暂予监外执行的机关接到人民检察院的书面意见后，应当立即对该决定进行重新核查。
第二百二十二条【对减刑、假释的监督】人民检察院认为人民法院减刑、假释的裁定不当，应当在收到裁定书副本后二十日以内，向人民法院提出书面纠正意见。
人民法院应当在收到纠正意见后一个月以内重新组成合议庭进行审理，作出最终裁定。
第二百二十四条【对执行活动的监督】人民检察院对执行机关执行刑罚的活动是否合法实行监督。
如果发现有违法的情况，应当通知执行机关纠正。
刑事诉讼的审判权：
定罪＋量刑（定罪的权利只能由法院享有――且要依法判决；但不定罪的权利，公检法三家都享有；如刑诉142条中检察院的“酌定不起诉”，就是对虽然犯了罪，但情节轻微，依照刑法规定不需要判处刑罚或者免除刑罚的，所做的无罪处理，而不是有罪处理――对酌定不起诉的人，用八个字来概括他的性质和地位是：
“事实有罪，法律无罪”――废除了检察院以免予起诉为名义的定罪权）→注意：
并不是无罪推定法院自己发现的犯罪事实属于公诉案件的，及时移送主管机关处理。
法院自己发现的犯罪事实属于自诉案件的，告知被害人有刑事自诉权。
如果是在刑事审判过程中发现正在被审理的被告人的其他犯罪事实对于审理，只能建议检察院补充起诉。
―――（因为法院是不告不理，绝不能自行审判）侦查权的行使机关：
侦查权除了公安机关可以行使外，还有其他四个机关也拥有：
国家安全机关、军队保卫部门、监狱、走私犯罪侦查局（在行政机关的设置上，走私犯罪侦查局实际上是公安部的一个组成部门，走私犯罪侦查局设在国家海关总署里，但同时又是国家公安部的一个系列局，受海关总署和公安部的双重领导。
但在刑事诉讼中走私犯罪侦查局却和公安机关是并列关系，在刑诉中走私犯罪侦查局所从事的侦查工作不通过公安机关，而是单独进行。
；――这四个专门侦查机关在）刑事诉讼的过程中和公安机关享有同等的职权。
→检察机关对自侦案件也可以行使侦查权。
5、
6、
7、
独立行使职权原则：
依法独立行使职权原则只包括法院、检察院，不包括侦查机关；所谓独立是相对
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