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第五单元 专利法律制度

【考点6】专利侵权的界定（P410）（2013年单选题、2014年单选题、2015年单选题、2017年单选题、2017年多选题、2017年判断题）（★★★）

【例题3·单选题】甲公司获得了某医用镊子的实用新型专利，1年后乙公司自行研制出相同的镊子，并通过丙公司销售给丁医院使用。

乙、丙、丁都不知道甲公司已经获得了该项专利。

根据专利法律制度的规定，下列表述中，正确的是（　　）。

A.乙公司的制造行为不构成侵权

B.丙公司的销售行为不构成侵权

C.丁医院的使用行为不构成侵权

D.丁医院的使用行为构成侵权

【答案】D

【解析】发明和实用新型专利权被授予后，任何单位和个人未经专利权人许可，都不得实施其专利，即不得为生产经营目的“制造、使用、许诺销售、销售、进口”其专利产品，乙公司的制造行为、丙公司的销售行为和丁医院的使用行为均构成侵权。

【例题4·判断题】发明专利权的保护范围，以说明书及附图为准。

（　　）（2017年）

【答案】×

【解析】发明或者实用新型专利权的保护范围，以其权利要求的内容为准，说明书及附图可以用于解释权利要求。

4.假冒专利

（1）在未被授予专利权的产品或者其包装上标注专利标识；

（2）专利权被宣告无效后或者终止后继续在产品或者其包装上标注专利标识；

（3）未经许可在产品或者产品包装上标注他人的专利号；

（4）销售前述产品。

【解释1】专利权终止前依法在专利产品或者其包装上标注专利标识，在专利权终止后许诺销售、销售该产品的，不属于假冒专利行为。

【解释2】销售不知道是假冒专利的产品，并且能够证明该产品合法来源的，仍构成侵权，由管理专利工作的部门责令停止销售，但免除罚款的处罚。

【例题·单选题】某商场在春节期间进行家用电器促销活动，有关部门发现其销售的部分电器中有假冒专利的产品，但该商场能证明其产品的合法来源。

根据专利法律制度的规定，关于该商场的行为，下列说法中，正确的是（　　）。

A.不构成侵权，但应当停止销售

B.善意销售，不构成侵权

C.构成侵权，应停止销售，但免予罚款

D.构成侵权，应当停止销售，并对其处以罚款

【答案】C

【解析】销售不知道是假冒专利的产品，并且能够证明该产品合法来源的，仍构成侵权，由管理专利工作的部门责令停止销售，但免除罚款的处罚。

5.不视为侵犯专利权的行为

（1）在先使用

非专利权人在专利申请日前已经制造相同产品、使用相同方法或者已经做好制造、使用的必要准备，在专利权人获得专利权后，非专利权人有权在原有的范围内继续制造、使用该专利技术，不视为侵犯专利权。

（2）为科研和实验的使用

专为科学研究和实验而使用有关专利的，不视为侵犯专利权。

（3）药品及医疗器械强制审查例外

为提供行政审批所需要的信息，制造、使用、进口专利药品或者专利医疗器械的，以及专门为其制造、进口专利药品或者专利医疗器械的，不视为侵犯专利权。

（4）临时过境

临时通过中国领陆、领水、领空的外国运输工具，依照其所属国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者依照互惠原则，为运输工具自身需要而在其装置和设备中使用有关专利的，不视为侵犯专利权。

【例题1·单选题】甲公司于2012年6月向国务院专利行政部门提出某产品生产方法的专利申请，2015年10月被授予专利权。

已知乙公司2012年1月已经以相同的方法生产出该种产品。

根据专利法律制度的规定，下列未经甲公司许可而实施的行为中，属于侵犯甲公司专利权的是（　　）。

（2017年）

A.某网店销售明知是假冒甲公司专利的产品

B.丙公司购买甲公司获得专利权的产品后自行使用

C.乙公司仅在原有范围内继续使用甲公司的专利方法

D.某技术人员在实验室中专为科学实验使用甲公司的专利方法

【答案】A

【解析】

（1）选项A：

销售假冒专利的产品，构成侵犯专利权（即使销售不知道是假冒专利的产品，并且能够证明该产品合法来源的，仍构成侵权）；

（2）选项B：

专利产品或者依照专利方法直接获得的产品，由专利权人或者经其许可的单位、个人售出后，使用、许诺销售、销售、进口该产品的，不视为侵犯专利权；（3）选项C：

非专利权人在专利申请日前已经制造相同产品、使用相同方法或者已经做好制造、使用的必要准备，在专利权人获得专利权后，非专利权人有权在原有的范围内继续制造、使用该专利技术，不视为侵犯专利权；（4）选项D：

专为科学研究和实验而使用有关专利的，不视为侵犯专利权。

【例题2·多选题】根据专利法律制度的规定，未经专利权人许可的下列行为中，不构成侵犯专利权的有（　　）。

（2017年）

A.丙科研院专为科学研究并使用赵某的专利技术

B.王某将购买的专利产品出售给李某

C.丁公司在专利许可协议期满后，在专利有效期内继续生产该专利产品

D.乙公司在甲公司申请专利之前已经制造某产品，在甲公司就相同产品获得专利权后，乙公司在原有范围内继续生产该产品

【答案】ABD

【解析】

（1）选项A：

专为科学研究和实验而使用有关专利的，不视为侵犯专利权；

（2）选项B：

王某从专利权人手中购买的是“合法产品”，事后销售的不构成侵权；（3）选项C：

未经专利权人许可，为生产经营目的制造、使用、许诺销售、销售、进口其专利产品，或者使用其专利方法以及使用、许诺销售、销售、进口依照该专利方法直接获得的产品，构成侵犯专利权；（4）选项D：

非专利权人在专利申请日前已经制造相同产品、使用相同方法或者已经做好制造、使用的必要准备，在专利权人获得专利权后，非专利权人有权在原有的范围内继续制造、使用该专利技术，不视为侵犯专利权。

【考点7】强制许可（P412）（★★）

1.强制许可是指国务院专利行政部门可以不经专利权人同意，直接向申请实施专利技术的申请人颁发专利强制许可证的制度。

2.强制许可的类型

（1）合理条件

专利权人自专利权被授予之日起满3年，且自提出专利申请之日起满4年，无正当理由未实施或者未充分实施其“发明或者实用新型”专利的，只要申请人能够提供证据，证明其以合理的条件请求专利权人许可实施其专利，而未能在合理长的时间内获得许可，国务院专利行政部门可以根据申请人的申请，予以实施的强制许可。

（2）垄断

“发明或者实用新型”的专利权人行使专利权的行为被依法认定为垄断行为，为消除或者减少该行为对竞争产生的不利影响，国务院专利行政部门可以根据申请人的申请，予以实施的强制许可。

（3）公共利益

在国家出现紧急状态或者非常情况时，或者为了公共利益的目的，国务院专利行政部门可以给予实施“发明或者实用新型”专利的强制许可。

（4）药品

为了公共健康的目的，对取得专利权的药品，国务院专利行政部门可以给予“制造、出口”的强制许可。

（5）从属专利

一项取得专利权的“发明或者实用新型”比此前已经取得专利权的发明或者实用新型具有显著经济意义的重大技术进步，其实施又有赖于前一发明或者实用新型的实施的，国务院专利行政部门根据后一专利权人的申请，可以给予实施前一发明或者实用新型的强制许可。

在依照上述规定给予实施强制许可的情形下，国务院专利行政部门根据前一专利权人的申请，也可以给予实施后一发明或者实用新型的强制许可。

3.强制许可的法律效力

（1）取得实施强制许可的当事人不享有独占的实施权，并且无权允许他人实施。

（2）取得实施强制许可的当事人应当向专利权人支付合理的使用费。

使用费的数额由双方协商，双方不能达成协议的，由国务院专利行政部门裁决。

【例题·单选题】甲公司取得一项发明专利，乙、丙、丁、戊四个公司未经甲公司许可使用其专利。

根据专利法律制度的规定，下列行为中，属于侵犯甲公司专利权的是（　　）。

（2014年、2015年）

A.乙公司购买了甲公司的专利产品，经研究产品的原理后仿造该产品

B.丙公司在甲公司申请专利前已经制造相同产品，并且仅在原有范围内继续制造

C.丁公司为进行科学实验而使用甲公司的专利产品

D.戊公司取得强制许可后制造该专利产品

【答案】A

【解析】

（1）选项A：

未经专利权人许可，为生产经营目的制造其专利产品的，构成专利侵权；

（2）选项B：

非专利权人在专利申请日前已经制造相同产品、使用相同方法或者已经做好制造、使用的必要准备，在专利权人获得专利权后，非专利权人有权在原有的范围内继续制造、使用该专利技术，不视为侵犯专利权；（3）选项C：

专为科学研究和实验而使用有关专利的，不视为侵犯专利权；（4）选项D：

取得强制许可后制造该专利产品的，不构成侵犯专利权。

【考点8】专利权的终止和无效（P413）（★）

1.专利权的终止

（1）专利权的期限届满的；

（2）没有按照规定缴纳年费的；

（3）专利权人以书面声明放弃其专利权的。

2.专利权的无效

（1）自国务院专利行政部门公告授予专利权之日起，任何单位或者个人认为该专利权的授予不符合《专利法》有关规定的，可以请求专利复审委员会宣告该专利权无效。

（2）专利权宣告无效的法律效力

①宣告无效的专利权视为自始即不存在。

②宣告专利权无效的决定，对在宣告前人民法院作出并已经执行的专利侵权的判决、调解书，已经履行或者强制执行的专利侵权纠纷的处理决定，以及已经履行的专利实施许可合同和专利权转让合同，不具有溯及力。

但是因专利权人的恶意给他人造成的损失，应当给予赔偿。

③如果专利权人不向对方当事人返还专利侵权赔偿金、专利使用费或者专利权转让费，明显违反公平原则的，专利权人应当向对方当事人返还全部或者部分费用。

表8－4发明、实用新型和外观设计的区别

发明

实用新型

外观设计

范围

产品/方法

固态产品

产品

授予条件

新颖性

创造性

实用性

新颖性

创造性

实用性

新颖性

审查程序

初步审查

实质审查

初步审查

初步审查

保护期限

20年

10年

10年

外国优先权

12个月

12个月

6个月

本国优先权

12个月

12个月

×

强制许可

√

√

×

专利侵权的范围

制造、使用、许诺销售、销售、进口

制造、销售、许诺销售、进口（不包括使用）

第六单元 商标法律制度

【考点1】商标注册的申请（P422）（★）

1.商标注册申请人应当按规定的商品分类表填报使用商标的商品类别和商品名称，提出注册申请。

商标注册申请人可以通过一份申请就多个类别的商品申请注册同一商标。

【解释】注册商标的专用权，以核准注册的商标和核定使用的商品为限。

2.注册商标需要在核定使用范围之外的商品上取得商标专用权的，应当另行提出注册申请。

3.注册商标需要改变其“标志”的，应当重新提出注册申请。

4.注册商标需要变更“注册人的名义、地址或者其他注册事项”的，应当提出变更申请。

【例题·多选题】根据商标法律制度的规定，商标获得注册后，下列事项发生变化时，当事人应当提出变更申请的有（　　）。

A.商标图形

B.商标文字

C.注册人名义

D.注册人地址

【答案】CD

【解析】

（1）选项AB：

注册商标需要改变其标志（商标图形、商标文字）的，应当重新提出注册申请；

（2）选项CD：

注册商标需要变更注册人名义、地址或者其他注册事项的，应当提出变更申请。

【考点2】商标注册的审查和核准（P423）（2016年单选题）（★★）

1.初审

对申请注册的商标，商标局应当自收到商标注册申请文件之日起9个月内审查完毕，符合《商标法》有关规定的，予以初步审定公告。

2.异议

对初步审定公告的商标，自公告之日起3个月内，在先权利人、利害关系人或者任何人认为违反《商标法》相关规定的，可以向商标局提出异议。

3.核准

公告期满无异议的，予以核准注册，发给商标注册证，并予公告。

【例题·单选题】对申请注册的商标，商标局应当自收到商标注册申请文件之日起一定期间内审查完毕，符合《商标法》有关规定的，予以初步审定公告。

根据商标法律制度的规定，该期间是（　　）。

（2016年）

A.15日

B.30日

C.3个月

D.9个月

【答案】D

【考点3】注册商标的续展、转让和使用许可（P424）（★★★）

1.注册商标的续展

（1）注册商标的有效期为10年，自“核准注册”之日起计算。

（2）注册商标有效期满，需要继续使用的，商标注册人应当在期满前12个月内按照规定办理续展手续；在此期间未能办理的，可以给予6个月的宽展期。

每次续展注册的有效期为10年，自该商标上一届有效期满次日起计算。

期满未办理续展手续的，注销其注册商标。

【解释1】第一次申请商标续展的最后截止期限为“核准注册”之日起的第10年零6个月。

【解释2】注册商标被撤销、被宣告无效或者期满不再续展的，自撤销、宣告无效或者注销之日起1年内，商标局对与该商标相同或者近似的商标注册申请，不予核准。

【例题·单选题】甲公司在2003年10月18日申请注册“婴宝”商标。

2004年5月10日该商标被核准注册。

根据商标法律制度的规定，该公司第一次申请商标续展的最后截止期限是（　　）。

A.2013年10月18日

B.2014年4月18日

C.2014年5月10日

D.2014年11月10日

【答案】D

【解析】

（1）注册商标的有效期为10年，自核准注册之日起计算，因此该商标的有效期满日为2014年5月10日；

（2）注册商标有效期满，需要继续使用的，应当在期满前12个月内申请续展注册；在此期间未能提出申请的，可以给予6个月的宽展期；宽展期满（2014年11月10日）仍未提出申请的，注销其注册商标。