中级课堂笔记第2章.docx
《中级课堂笔记第2章.docx》由会员分享，可在线阅读，更多相关《中级课堂笔记第2章.docx（71页珍藏版）》请在冰豆网上搜索。
中级课堂笔记第2章
第二章公司法律制度
本章考情分析
在最近3年的考试中，本章的平均分值为14分，2009年的分值为14分。
其中，2001年、2002年、2004年、2007年、2009年的综合题和2003年、2008年的简答题均来自本章。
本章几乎处处是考点，处处是重点，需要死记硬背的东西较多，希望考生多投入一些时间。
2010年教材的主要变化是：
（1）新增了“独立董事的任职条件”；
（2）新增了“解散公司诉讼”。
在2010年的考试中，本章分值估计在15分以上，在简答题、综合题中至少会占有一席之地。
最近3年题型题量分析
2007年
2008年
2009年
单选题
3题3分
3题3分
4题4分
多选题
2题4分
1题2分
1题2分
判断题
2题2分
1题1分
简答题
1题5分
综合题
1题8分
1题8分
合计
8题17分
6题11分
6题14分
本章考点精析
一、公司法律制度概述
1、分公司（★）
分公司不具有法人资格，但可领取《营业执照》（而非《企业法人营业执照》），
以自己的名义进行经营活动，其民事责任由总公司承担。
【解释】子公司具有法人资格，子公司与母公司在法律上是彼此独立的企业，子公司依法独立承担民事责任。
【例题1】甲公司的分公司在其经营范围内以自己的名义对外签订一份货物买卖合同。
根据公司法律制度的规定，下列关于该合同的效力及其责任承担的表述中，正确的是（）。
（2006年）
A、该合同有效，其民事责任由甲公司承担
B、该合同有效，其民事责任由分公司独立承担
C、该合同有效，其民事责任由分公司承担，甲公司负补充责任
D、该合同无效，甲公司和分公司均不承担民事责任
【答案】A
【例题2】根据公司法律制度的规定，下列关于分公司法律地位的表述中，正确的有（）。
（2008年）
A、分公司具有独立的法人资格
B、分公司独立承担民事责任
C、分公司可以依法独立从事生产经营活动
D、分公司从事经营活动的民事责任由其总公司承担
【答案】CD
2、对外投资（★）
（1）对外投资的规模
公司章程对投资总额及单项投资的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。
【解释】《公司法》对公司对外投资的规模并没有限制，公司章程可以自己限定。
（2）对外投资的决议方式
公司向其他企业投资，按照公司章程的规定由董事会“或者”股东（大）会决议。
【解释】《公司法》只是规定公司章程可以在董事会“或者”股东（大）会之间选择，具体由公司章程规定。
3、对外担保（★★★）
（1）对外担保的规模
公司章程对担保总额及单项担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。
【解释】《公司法》对对外担保的规模并没有限制，要看公司章程是否有限制。
（2）对外担保的决议
①公司为“他人”（非股东、非实际控制人）提供担保的，按照公司章程的规定由董事会“或者”股东（大）会决议。
②公司为“股东或者实际控制人”提供担保的，“必须”经股东（大）会决议。
接受担保的股东或者受实际控制人支配的股东不得参加表决，该项表决由“出席”会议的“其他股东”所持表决权的“过半数”（大于1/2）通过。
【解释1】公司为“非股东、非实际控制人”提供担保的，公司章程可以规定由“董事会或者股东大会”决议，总经理、董事长不行。
【解释2】公司为“股东或者实际控制人”提供担保的：
（1）必须由“股东大会”决议，董事会不行；
（2）股东大会在表决时，接受担保的股东或者受实际控制人支配的股东应当回避，不得参加表决；（3）该项表决由“出席”会议的（而非全体股东）“其他股东”所持“表决权”（而非人数）的“过半数”（大于1/2）通过。
【例题1】某有限责任公司的股东会拟对公司为股东甲提供担保事项进行表决。
下列有关该事项表决通过的表述中，符合《公司法》规定的是（）。
A、该项表决由公司全体股东所持表决权的过半数通过
B、该项表决由出席会议的股东所持表决权的过半数通过
C、该项表决由除甲以外的股东所持表决权的过半数通过
D、该项表决由出席会议的除甲以外的股东所持表决权的过半数通过
【答案】D
【例题2】公司在经营活动中可以以自己的财产为他人提供担保。
根据公司法律制度的规定，下列关于担保的表述中，正确的是（）。
A、公司经理可以决定为本公司的客户提供担保
B、公司董事长可以决定为本公司的客户提供担保
C、公司董事会可以决定为本公司的股东提供担保
D、公司股东会可以决定为本公司的股东提供担保
【答案】D
【解析】
（1）客户：
公司为“他人”提供担保的，按照公司章程的规定由“董事会或者股东大会”（经理、董事长不行）决议；
（2）股东：
公司为“股东或者实际控制人”提供担保的，必须经“股东会或者股东大会”（董事会不行）决议。
【例题3】甲持有乙公司34％的股份，为第一大股东。
2010年1月，乙公司召开股东大会讨论其为甲向银行借款提供担保事宜。
出席本次大会的股东（包括甲）所持表决权占公司发行在外股份总数的49％，除一名持有公司股份总额1％的小股东反对外，其余股东都同意乙公司为甲向银行借款提供担保。
根据公司法律制度的规定，下列说法中，正确的是（）。
A、决议无效，因为出席股东大会的股东所持表决权数不足股份总额的半数
B、决议无效，因为决议所获同意票代表的表决权数不足公司股份总额的半数
C、决议无效，因为甲未回避表决
D、决议无效，因为公司不得为其股东提供担保
【答案】C
【解析】公司为“股东或者实际控制人”提供担保的，必须经股东（大）会决议。
接受担保的股东（甲）不得参加表决，该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。
二、公司的登记管理
1、法定代表人（★★★）
公司法定代表人依照公司章程的规定，由“董事长、执行董事或者经理”
担任。
【解释】公司章程只能在“董事长、执行董事或者经理”中3选1，公司章程不能约定由副经理、副董事长担任法定代表人。
【例题1】有限责任公司和股份有限公司的法定代表人均可以由公司的经理担任。
（）
【答案】√
【例题2】根据公司法律制度的规定，公司的下列人员中，公司章程可以规定由其担任法定代表人的有（）。
A、财务负责人B、总经理
C、执行董事D、监事
【答案】BC
【解析】公司法定代表人依照公司章程的规定，由“董事长、执行董事或者经理”担任。
2、股东出资（★★★）
（1）股东可以货币、实物、知识产权、土地使用权出资。
（2）股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资。
【例题】甲公司、乙公司与刘某、谢某欲共同设立一个注册资本为200万元的有限责任公司，他们在拟订公司章程时约定各自的出资方式中，不符合《公司法》规定的是（）。
A、甲公司以其企业商誉评估作价80万元出资
B、乙公司以其获得的某知名品牌特许经营权评估作价60万元出资
C、刘某以劳务作价20万元出资
D、谢某以其设定了抵押担保的房屋评估作价40万元出资
【答案】ABCD
3、营业执照的签发日期为公司的成立日期。
（★）
【解释】个人独资企业、合伙企业、有限责任公司、股份有限公司、中外合资经营企业、中外合作经营企业、外资企业的成立日期均为“营业执照的签发日期”。
【例题】根据公司法律制度的规定，下列有关公司成立日期的表述中，正确的是（）。
A、股东协议签订之日
B、股东会议召开并作出决议之日
C、向工商机关申请登记之日
D、公司营业执照签发之日
【答案】D
【解析】营业执照的签发日期为公司的成立日期。
4、变更登记（★★）
（1）公司名称、法定代表人、经营范围：
自变更决议作出之日起30日内申请变更登记
（2）减少注册资本、合并、分立：
自公告之日起45日后申请变更登记
（3）变更实收资本：
自足额缴纳出资或者股款之日起30日内申请变更登记
（4）有限责任公司的股东转让股权：
应当自转让股权之日起30日内申请变更登记
【解释】公司登记事项发生变更的，应当办理变更登记，未经变更登记的，不得对抗第三人。
【例题】根据公司法律制度的规定，下列有关公司变更登记的表述中，正确的是（）。
A、公司变更实收资本的，应当在作出变更决议或者决定之日起30日内申请变更登记
B、公司变更名称的，应当在作出变更决议或者决定之日起45日内申请变更登记
C、公司减少注册资本的，应当自减少注册资本决议或者决定作出之日起90日后申请变更登记
D、公司分立的，应当自公告之日起45日后申请变更登记
【答案】D
5、年度检验（★）
公司登记机关于每年3月1日－6月30日（单选题）对公司进行年度检验。
三、有限责任公司的设立
1、出资期限（★★★）
“全体股东”的首次出资额不得低于注册资本的20％，也不得低于法定的注册资本最低限额（3万元），其余部分由股东自公司成立之日起2年内缴足，其中投资公司可以在5年内缴足。
【解释1】只要某一个股东的首次出资额达到注册资本的20％即可，不要求所有股东都达到20％的要求。
【解释2】首次出资额需要同时满足“20％和3万元”的规定。
【相关链接1】股份有限公司采取“发起设立”方式的，注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人“认购”的股本总额，全体发起人的首次出资额不得低于注册资本的20％，其余部分由发起人自公司成立之日起2年内缴足。
【相关链接2】一人有限责任公司的注册资本最低为10万元，股东应当一次足额缴纳出资，不允许分期缴付。
2、出资形式（★★★）
（1）股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资。
（2）股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资。
（3）“全体股东”的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的30％。
【解释1】只要某一个股东的货币出资达到注册资本的30％即可，不要求所有股东都有货币出资。
【解释2】《公司法》取消了“无形资产的出资比例不得超过注册资本的20％”的规定，而是变换角度，规定全体股东的货币出资金额不得低于注册资本的30％。
【例题1】下列关于公司股东出资方式的表述中，不符合公司法律制度规定的是（）。
（2009年）
A、股东可以用债权出资
B、股东可以用股权出资
C、股东可以用非专利技术出资
D、股东可以用劳务出资
【答案】D
【例题2】根据公司法律制度的规定，下列有关有限责任公司股东出资方式的表述中，正确的有（ ）。
A、经全体股东同意，股东可以用劳务出资
B、全体股东的无形资产出资额不得超过注册资本的20％
C、全体股东的货币出资金额不得低于注册资本的30％
D、股东不得以特许经营权出资
【答案】CD
【解析】
（1）选项AD：
股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资；
（2）选项B：
《公司法》取消了对“无形资产”出资的比例限制。
3、股东不按照规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。
（★）
4、出资不实（★★★）
有限责任公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额，公司“设立时”的其他股东承担“连带责任”。
【解释1】只是由“设立时”的其他股东承担连带责任，与设立后再加入的新股东无关。
【解释2】发起人股东的资本充实责任是法定责任，不得以发起人协议的约定、公司章程的规定或股东会的决议而免除。
【例题】甲、乙、丙共同出资设立一有限责任公司。
其中，丙以房产出资30万元。
公司成立后又吸收丁入股。
后查明，丙作为出资的房产仅值20万元，丙现有可执行的个人财产6万元。
下列处理方式中，符合公司法律制度规定的是（）。
A、丙以现有可执行财产补交差额，不足部分由丙从公司分得的利润予以补足
B、丙以现有可执行财产补交差额，不足部分由甲、乙补足
C、丙以现有可执行财产补交差额，不足部分由甲、乙、丁补足
D、丙无须补交差额，甲、乙、丁都不承担补足出资的连带责任
【答案】B
【解析】股东丙出资不实，由股东丙补足其差额，公司设立时的其他股东（甲、乙）承担连带责任，与后加入的股东丁无关。
5、抽回出资（★★）
有限责任公司“成立”后，股东不得抽逃出资。
【例题】根据公司法律制度的规定，有限责任公司的股东不得抽回其投资的是（）。
A、缴纳出资后
B、经法定验资机构验资后
C、提出公司设立登记申请后
D、公司成立后
【答案】D
四、有限责任公司的组织机构
（一）股东会
1、股东会的职权（★★★）
（1）决定公司的经营方针和投资计划。
【解释】决定公司的“经营计划和投资方案”属于董事会的职权。
（2）选举和更换由“非职工代表”担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项。
【监事会】所有的监事会（不管是有限责任公司、国有独资公司还是股份有限公司）均应包括职工代表，职工代表的比例不得低于监事会人数的1/3。
【董事会】只有“国有独资公司”、“由两个以上的国有企业投资设立的有限责任公司”的董事会，才必须包括职工代表；股份有限公司的董事会中可以不包括职工代表。
【解释】由职工代表担任的董事、监事，由职工代表大会选举产生。
（3）审议批准董事会的报告。
（4）审议批准监事会或者监事的报告。
（5）审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案。
（6）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案。
（7）对公司增加或者减少注册资本作出决议。
（8）对发行公司债券作出决议。
（9）对公司合并、分立、变更公司形式、解散和清算等事项作出决议。
（10）修改公司章程。
【解释】有限责任公司的股东向股东以外的人转让出资时，不需要由股东会决议通过。
【例题1】下列公司组织机构中关于公司职工代表的表述中，不符合公司法律制度规定的是（）。
（2007年）
A、股份有限公司董事会成员中应当包括公司职工代表
B、股份有限公司监事会成员中应当包括公司职工代表
C、国有独资公司董事会成员中应当包括公司职工代表
D、国有独资公司监事会成员中应当包括公司职工代表
【答案】A
【例题2】根据公司法律制度的规定，公司董事会、监事会的成员可以由公司职工代表出任。
下列表述中，正确的是（ ）。
A、国有独资公司的董事会、监事会成员中，应当有职工代表，且其比例不得低于董事会、监事会成员的1／3
B、两个以上的国有企业投资设立的有限责任公司，其董事会成员中可以无职工代表，但监事会成员中必须有职工代表，且其比例不得低于监事会成员的1／3
C、没有国有投资主体投资设立的有限责任公司，其董事会、监事会成员中可以无职工代表
D、股份有限公司董事会成员中可以有职工代表，监事会中应当有职工代表，且其比例不得低于监事会成员的1／3
【答案】D
【解析】
（1）监事会：
所有的监事会（不管是有限责任公司、国有独资公司还是股份有限公司）均应包括职工代表，职工代表的比例不得低于监事会人数的1/3；
（2）董事会：
只有“国有独资公司”、“由两个以上的国有企业投资设立的有限责任公司”的董事会，才必须包括职工代表，但职工代表的比例没有1/3的要求；股份有限公司的董事会中可以不包括职工代表。
【例题3】根据公司法律制度的规定，下列各项中，属于有限责任公司股东会的职权的是（）。
A、决定公司的经营计划和投资方案
B、选举和更换全部监事
C、对发行公司债券作出决议
D、对股东向股东以外的人转让出资作出决议
【答案】C
【解析】
（1）选项A：
属于董事会的职权；
（2）选项B：
股东会只能选举和更换“非职工代表”担任的董事、监事；（3）选项D：
有限责任公司的股东向股东以外的人转让出资时，无需股东会通过。
【例题4】甲、乙、丙三个国有企业共同投资设立某有限责任公司，根据公司法律制度的规定，股东会通过的下列决议中，不符合法律规定的是（）。
A、选举和更换全部董事
B、选举和更换全部监事
C、解聘公司经理
D、决定公司内部管理机构的设置方案
【答案】ABCD
【解析】
（1）选项AB：
两个以上的国有企业投资设立的有限责任公司，董事会成员中应当有公司职工代表，职工代表由职工选举产生；
（2）选项CD：
属于董事会的职权。
2、股东会的会议制度（★★★）
（1）首次股东会会议由“出资最多”的股东召集和主持。
【解释】在2010年教材中，只有该条款与“最多”二字有关。
（2）以后的股东会会议
①公司设立董事会的，由董事会召集，董事长主持。
董事长不履行职责的，由副董事长主持；副董事长不履行职责的，由半数以上董事共同推举一名董事主持。
②董事会不履行职责的，由监事会召集和主持。
③监事会不召集和主持的，代表10％以上表决权的股东可以自行召集和主持。
【相关链接1】股份有限公司：
监事会不召集和主持的，连续90日以上单独或者合计持有公司10％以上股份的股东可以自行召集和主持。
【相关链接2】董事会会议由董事长召集和主持；董事长不能或者不履行职责的，由副董事长召集和主持；副董事长不能或者不履行职责的，由半数以上董事共同推举一名董事召集和主持。
（3）临时股东会的召开条件
①代表1/10以上表决权的股东提议召开；
②1/3以上的董事提议召开；
③监事会或者不设监事会的公司监事提议召开。
【解释】
（1）设立监事会的，只能由监事会提议召开临时股东会，1个监事不行；
（2）未设立监事会的（小公司可以不设监事会），如果该公司只设立1名监事，该监事有权提议召开临时股东会。
【例题】根据公司法律制度的规定，有限责任公司下列人员中，可以提议召开股东会临时会议的有（）。
A、总经理B、董事长
C、40％的董事D、代表20％表决权的股东
【答案】CD
（4）会议通知
召开股东会会议，应当于会议召开15日以前通知全体股东，但公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外。
【解释】先看公司章程是否另有规定或者全体股东是否另有约定。
（5）表决权
股东会会议由股东按照出资比例行使表决权，但公司章程另有规定的除外。
【解释】股东会在表决时，先看公司章程是否有约定，只有公司章程未约定的，才按照出资比例行使表决权。
（6）股东会的特别决议
下列决议必须经代表2/3以上表决权的股东通过：
①修改公司章程；
②增加或者减少注册资本的决议；
③公司合并、分立、解散；
④变更公司形式（有限责任公司变更为股份有限公司）。
【解释】
（1）有限责任公司股东会的特别决议必须经“全部”表决权的2/3以上通过；
（2）股份有限公司股东大会的特别决议由“出席会议”的股东所持表决权的2/3以上通过。
【例题1】根据公司法律制度的规定，有限责任公司股东会会议对下列事项作出的决议中，必须经代表2/3以上表决权的股东通过的有（）。
（2006年）
A、修改公司章程
B、减少注册资本
C、更换公司董事
D、变更公司形式
【答案】ABD
【例题2】甲、乙、丙、丁共同出资设立一个有限责任公司，四人均以25万元的货币出资。
公司章程规定，召开股东会时，甲享有50％的表决权，乙享有23％的表决权，丙享有7％的表决权，丁享有20％的表决权。
2010年4月1日，丙提议召开临时股东会，拟将该公司变更为股份有限公司。
在表决时，丁未出席会议，甲
和丙表示赞成，乙表示反对。
根据公司法律制度的规定，下列表述中，不正确的有（）。
A、丙有权提议召开临时股东会
B、丙无权提议召开临时股东会
C、因甲和丙所持的表决权已超过出席会议的股东所持表决权的2/3，股东会可以通过该决议
D、因甲和丙所持的表决权未达到全部表决权的2/3，股东会不能通过该决议
【答案】AC
【解析】
（1）选项AB：
代表1/10以上“表决权”（而非出资比例）的股东才有权提议召开临时股东会，在本题中，丙仅享有7％的表决权，无权提议召开临时股东会；
（2）选项CD：
变更公司形式属于股东会的特别决议，必须经“全部”表决权的2/3以上通过。
（二）董事会
1、董事会的组成（★★）
（1）有限责任公司董事会由3－13人组成。
（2）两个以上的国有企业投资设立的有限责任公司，董事会成员中“应当”包括职工代表；其他有限责任公司董事会成员中也可以有职工代表（也可以没有）。
（3）董事会设董事长一人，“可以”设副董事长。
【解释】
（1）有限责任公司、国有独资公司、股份有限公司：
“可以”设副董事长；
（2）合营企业、合作企业：
“必须”设副董事长，一方担任董事长的，他方担任副董事长。
（4）有限责任公司董事长、副董事长的产生办法由公司章程规定。
【股份有限公司】股份有限公司的董事长和副董事长由董事会“选举”产生。
【国有独资公司】国有独资公司的董事长和副董事长由国有资产监督管理机构“指定”。
【合营企业】中外合资经营企业的董事长和副董事长由合营各方协商确定或者由董事会选举产生。
【合作企业】中外合作经营企业董事长和副董事长的产生办法由合作章程规定。
（5）董事任期由公司章程规定，但每届任期不得超过3年，连选可以连任。
【解释】董事任期由公司章程规定，只要不超过3年即可；监事任期为法定制，就是3年。
2、董事会的职权（★★）
董事会的一般职权是“制订方案”，提交股东会表决通过。
但是，董事会有权直接“决定”的事项包括：
（1）决定公司的经营计划和投资方案。
（2）决定公司内部管理机构的设置。
（3）决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项；根据经理的提名，聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项。
【解释】公司的高级管理人员（总经理、副总经理和财务负责人）由董事会任免。
（4）制定公司的基本管理制度。
【解释】公司的具体规章由经理制定。
3、董事会的召集和主持（★）
董事会会议由董事长召集和主持；董事长不能或者不履行职责的，由副董事长召集和主持；副董事长不能或者不履行职责的，由半数以上董事共同推举一名董事召集和主持。
【例题】甲、乙、丙三人共同出资设立了一个有限责任公司。
根据公司法律制度的规定，下列关于该有限责任公司董事会的表述中，正确的是（）。
A、董事会成员中必须包括职工代表
B、公司章程可以规定董事的任期为2年
C、该公司必须设1名副董事长
D、公司章程可以直接规定由甲担任董事长
【答案】BD
【解析】
（1）选项A：
该公司（既非国有独资公司、也非两个以上国有企业投资设立的有限责任公司）董事会中可以不包括职工代表；
（2）选项B：
董事任期由公司章程规定，但每届任期不得超过3年；（3）选项C：
有限责任公司可以不设副董事长；（4）选项D：
有限责任公司董事长、副董事长的产生办法由公司章程规定。
3、小公司的特别规定（★★★）
（1）股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设1名执行董事，不设立董事会，执行董事可以兼任公司经理。
（2）股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设1－2名监事，不设立监事会。
【解释】
（1）小公司可以不设立监事会，但必须设1－2名监事；
（2）小公司不设立监事会的，可以不考虑职工代表的问题。
【相关链接】公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任。
【例题】甲、乙、丙三人共同出资80万元设立了一个有限责任公司，其中甲出资40万元，乙出资25万元，丙出资15万元。
2010年4月公司成立后，召开了第一次股东会会议。
有关这次会议的下列情况中，符合《公司法》规定的有（）。
A、会议由甲召集和主持
B、会议决定不设董事会，由甲担任执行董事，甲为公司的法定代表人
C、会议决定设1名监事，由乙担任，任期2年
D、会议决定了公司的经营方针和投资计划
【答案】ABD
【解析】
（1）选项A：
有限责任公司首次股东
升级会员 