合同培训资料111117.docx

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合同培训资料111117

一、签订合同应注意的几个问题

2、

3、

4、公司签订的合同的的注意事项

三、合同签订履行过程中的风险防范

四、几个概念和名词的法律含义与区别

五、如何防范公司业务经办人私自收取回扣行为

六、刑法关于侵占公司财务罪的规定

一、签订合同应注意的几个问题

1、签约对象的主体资格

当前，经营单位的性质、种类比较复杂，有关部门的管理不到位现象比较普遍。

在此情况下，为防范欺诈行为，减少交易风险，非常有必要考虑交易对方的主体资格、履行合同能力、信用情况等。

主体资格方面应当查看一下对方的营业执照和企业参加年检的证明资料。

对签约人的信用审查

（一）履约能力审查

（1）审查对方的技术力量和人员素质

（2）审查对方的资金情况

（3）审查对方的货源情况

（二）履约信用审查

2、合同条款的对等性

合同是当事人之间设立、变更、终止权利义务的协议，合同法明确规定当事人应当遵循公平原则确定各方的权利义务，合同条款的对等性是公平原则的重要内容。

不要签义务多、责任重、权利少这类一边倒的合同，例如合同只规定我方违约要如何处理而无对方违约如何处理的内容。

3、合同条款的明确性

合同是当事人的交易准则，其根本要求是实用，合同的用词用语不需要华丽、完美，但是一定要明确，简单明了，避免毫无意义的空话，同时合同条款之间不能出现矛盾。

合同条款的明确性是指用词用语要到达当事人无需再进一步协商的程度。

4、合同的合法性要求

合同的内容要合法

合同的形式要合法

合同的意思表示要真实

签约程序和手续要合法

5、签约程序和手续要合法

签订合同一般要经过邀约邀请、邀约、新要约、承诺四个阶段。

构成要约的条件：

1、要约必须是特定的当事人的意思表示

2、要约必须是向特定的相对人所作的意思表示

3、要约必须包括足以使合同成立的主要条件

6、承诺的条件

a、承诺必须由受要约人做出

d、承诺必须向要约人做出

c、承诺的内容必须与要约的内容完全一致

d、承诺必须在要约的有效期限内做出

7、签约手续要合法

如果法律、法规、规章规定合同必须经过主管部门审核批准，或规定必须经过公证，或规定必须经过有关部门登记，那么，当事人必须履行，否则，所签合同无效。

8、防止出现如下几种合同

a、不具备法人资格的单位实施的签约行为

b、无行为能力人或限制行为能力人依法不能独立实施的签约行为。

c、恶意窜通，损害国家集体或者第三人利益的签约行为。

d、采取欺诈、胁迫等手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下所实施的签约行为。

9、合同应具备的主要条款

合同的条款由当事人约定，一般包括以下条款：

当事人的名称、地址（如果是个人写姓名、住所）；

合同的标的；

数量；

质量要求；

价款或者报酬；

履行合同的期限、地点、方式；

违约责任；

二、公司签订的合同的的注意事项

（一）产品中心

1、签订生产、采购合同书文本的注意事项

注意事项：

（1）签订合同书时应尽可能采用公司提供的统一合同书范本。

（2）对范本合同书的条款作出更改时，应当告知合同审核批准人员，并在《用章

申请单》中予以明确说明。

2、资质证明材料

（1）与供应商，生产商进行首次合作时，应当让相关供应商、生产商提供资质证明复印件并加盖公章。

资质证明文件包括营业执照，税务登记证书，组织机构代码证。

（2）与个人进行合作时，应当让相关个人提供身份证明，并在合同书中对其身份证号进行登记。

（3）与个体工商户合作时，应当让相关个体工商户提供营业执照，工商户业主身份证明，并在合同书中对其个体工商户名称及业主身份证号进行登记。

（二）营运中心

1、签订代理、加盟、托管合同书注意事项

（1）签订合同书时应当采用公司提供的统一合同书范本。

（2）合同书范本由业务人员凭工作联络单到公司合规部领取，不得自行打印合同书。

（3）对相关合同书内容的更改应当以补充协议的形式作出，补充协议由具体业务人员拟定，交公司合规部审核、修改。

（4）补充协议书的内容应当符合公司营运政策的规定，对于超出政策范围以外的协议内容，应当由业务人员出具书面说明材料，详细说明超出政策范围的内容，理由等事项，交CEO特别审批。

（5）首次与公司合作的客户应当出具相关资质证明，文件内容与本条第

（一）款第2项相同。

2、签订商场合同书注意事项

（1）商场合同书送批时，业务人员应当保证合同内容填写完整，包括合同书中的签约主体，空白待填事项，合同落款等内容，且合同落款处代表人一项应当有中心总监签字确认，对于无需填写的内容应当将其画掉。

（2）对于托管店铺的商场合同书的签订，在签订之前应当保证与托管客户的《托管合同书》已经签订完成。

业务人员应当做好合同签订准备工作，不得以着急进场等理由要求先行签订商场合同书。

（3）签订商场合同书时，如果相关商场特别要求“不允许在与其相竞争的商场经营”时，业务人员应当提请中心总监特别批准。

托管客户代管的多家店铺与本条款相冲突时，应当要求托管客户出具书面说明，以保证商场合同的该条款不会对我司造成经济损失。

3、签订短期特卖，网络特卖合同书注意事项

（1）短期特卖，网络特卖合同书的签订遵从本条第2项的规定执行。

（2）网络特卖时，对于部分网站经营公司要求“只在本网站进行经营”时，业务人员应当保证遵照合同约定履行，妥善安排好各网站经营公司的特卖期限，不得违规销售。

（三）企划中心

1、签订装修合同书注意事项

（1）签订合同书时应当采用公司统一提供的范本。

（2）与装修公司签订装修合同书之前，相关业务人员应当征询公司营销中心，是否已经签订商场合同书。

尚未签订商场合同书的，不得签订装修合同书，但是可以进行与店柜装修相关的前期准备工作。

（3）加盟商或者代理商自行装修店铺时，需同时与其签订《装修协议书》。

2、签订企划设计合同书注意事项

（1）签订企划设计合同书时，业务人员应当明确企划内容，将企划内容以合同附件的形式予以明确。

（2）由于企划工作是一种灵感性创作，无法保证后期制作的内容符合公司要求，故在前期与客户商定合同内容时，业务人员应当先行征询合规部法务人员的意见。

（四）行政中心

1、签订劳动合同书注意事项

（1）签订合同书时应当采用公司统一提供的范本。

（2）业务人员应当在员工入职一个月内与相关人员签订劳动合同书，并同时要求员工在岗位职责说明书，员工手册等文件上签字确认。

（2）对于拒绝签订劳动合同书的人员，业务人员应当及时上报合规部，由合规部法务人员配合处理。

2、签订解除劳动合同书注意事项

解除劳动合同书由行政中心拟定，送交合规部法务人员审核。

（五）签订其他各类合同书注意事项

其他各类合同书的签订参照前述相关合同书签订的流程及注意事项执行。

注：

1.以上生产加工合同，采购合同为了免去不必要的法律风险，所以合规部规定必须先让对方盖章（合同章或公章）;涉及多页的必须每页都加盖骑缝章；合同中涉及修改的地方必须双方协商好后盖章（合同章或公章）。

2.代理合同，加盟合同，托管合同合规部根据公司的发展修订好，对于需要的给于发放格式合同书。

三、合同签订履行过程中的风险防范

一、合同的签订过程中的风险防范

（1）、签订前对合作对象的审查（调查）：

了解合作对象的基本情况，有助于在签订合同的时候，在供货及付款条件上采取相应的对策，避免风险的发生。

1、了解合作方的基本情况，保留其营业执照复印件，如果合作方是个人，应详细记录其身份证号码、家庭住址、电话。

了解这些信息有利于我方更好地履行合同，同时，当出理纠纷的时候，有利于我方的诉讼和法院的执行。

2、审查合作方有无签约资格。

我国法律对某些行业的从业资格做了限制性规定，没有从业资格的单位和个人不得从事特定的业务，如果我方与没有资格的主体签订此类合同将给我方带来经济损失。

（无效合同的处理方法：

合同法第五十八条，合同无效，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的应当折价补偿。

有过错的一方应当赔偿对方因此所受的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任）。

3、调查合作方的商业信誉和履约能力。

尽可能对合作方进行实地考察，或者委托专业调查机构对其资信情况进行调查。

（二）、合同各主要条款的审查我们主张，一切合同都应当采取书面的形式订立。

订立合同时，要力争做到用词准确，表达清楚，约定明确，避免产生歧义。

对于重要的合同条款，要认真思考。

对合同条款的审查，不仅要审查文字的表述，还要审查条款的实质内容。

对文字表述的审查能力也许不是一时半会就能提高的，但是对条款实质内容的审查却是每个人都可以做得到的。

1、规格条款：

对于多规格产品尤其要注意。

我们在与客户协商的时候，要对各型号产品的具体规格做出说明，同时详细了解客户的需要。

避免供需之间出现差错。

2、质量标准条款：

根据我方的产品质量情况明确约定质量标准，并约定质量异议提出的期限。

同时应认真审查合同中约定的标准和客户的需求是否一致。

案例一、天虹公司生产Z型钢，Z型钢可以用A、B两种标准制造。

客户明确指出Z型钢的指标必须符合B标准，并将B标准做为合同的附件。

可是业务员在合同的产品质量标准一栏，填上了A标准。

车间也按照A标准生产了该批货物。

客户收货后进行化验，发现各项指标不符，要求天虹公司承担违约责任。

请问：

天虹公司主张A标准是经过双方的协商才写入合同的，应按A标准供货。

能否得到法院的支持呢？

（本案例属对合同条款有争议。

《合同法》第125条规定：

当事人对合同条款有争议的，应当按照合同所使用的词句，合同的条款，合同的目的，交易习惯以及诚实信用原则，确定该条款的真实意思。

由此可见，双方当时的真实意思就是依附件中约定的标准生产，天虹公司的主张不能成立。

）

3、包装条款。

对于购货方提出的特殊包装方法应当引起足够的重视。

4、交付方式条款（送货条款）：

如果货物送往本地，当明确约定送货地点，这关系到纠纷处理时法院的管辖；如果货物送往外地，则尽量不要写明，而应争取约定由本地法院管辖。

此外，合同中应列明收货方的经办人的姓名。

这样做的目的是防止经办人离开后，对方不承认收货的事实，给诉讼中的举证带来困难。

施工企业人员的变动较为频繁，当对方更换新的经办人时，应当要求对方提供授权委托书。

案例二、深圳一公司在北京承包工程，当事人向该公司在北京的工地送货，但是合同中没有约定送货地点，当事人的送货单和对方的收料单上也都没有注明送货的地点。

请问纠纷发生后，当事人应向哪能个法院起诉？

当事人向合同履行地北京工地所在地的法院起诉。

但是，法官从书面材料看不出明确的合同履行地。

因此，审查后不予在北京立案，要求到该公司所在地深圳立案。

由此给当事人带来了许多的麻烦和经济上的损失。

我们采取补救措施，本案已经在北京立案。

如果本案中，双方没有实际履行合同，即当事人还没有送货，那么事情的处理就会变得更加地困难。

5、付款条款：

应明确约定付款的时间。

模棱两可的约定会给合作方找到拖延付款的理由。

案例三、请说出以下表述的不足之处：

A：

季付B：

甲方收到货物后付款C：

检验合格后付款D：

结算期限：

月结30天6、违约责任条款：

如果合同由合作方草拟，则应当注意审查有无不平等的违约责任条款和加重我方责任的违约责任条款。

7、争议处理条款

（1）约定诉讼管辖地，争取在我方所在地法院起诉。

诉讼管辖地的约定要明确。

当事人是否可以任意约定管辖的法院呢？

《中华人民共和国民事诉讼法》第25条，对此做了明确规定。

只有以下五个地方的法院可供当事人协议管辖：

原告所在地；被告所在地；合同签订地；合同履行地；标的物所在地。

但是不得违反专属管辖和级别管辖的规定。

约定管辖常见的错误有：

1、表述不清楚，容易产生岐义，如：

“如果发生争议，可由双方各所在地法院管辖”；2、约定由上述五个地方以外的法院管辖；3、约定违反了级别管辖的规定，如普通案件约定由某地中级人民法院管辖；4、约定违反了专属管辖的规定。

案例四、合作双方对诉讼管辖的约定作了如下的约定：

“如果发生争议，可由双方各所在地法院管辖。

”如出现争议，请问原告应向那个地方的人民法院起诉？

本案在原告所在地立案后，被立案法院移送到被告所在地法院。

理由是，双方对管辖地约定不明。

（2）如果采用仲裁的方式，仲裁条款要明确约定某一个仲裁机构，而且该仲裁机构必须客观存在，否则将导致条款无效：

案例五、合同中关于争议解决方法做了如下约定：

“…协商不成，由双方共同提交北京市西城区仲裁委员会仲裁。

”请问，如果合同履行中出现纠纷，双方经协商不成，应当如何解决？

可不可以将本案提交北京市西城区仲裁委员会仲裁？

（我国仲裁机构设立的原则：

《仲裁法》第十条规定：

仲裁委员会可以在直辖市和省、自治区人民政府所在地的市设立，也可以根据需要在其他设区的市设立，不按行政区划层层设立。

从此可以看出，县一级人民政府所在地不设立仲裁机构的。

北京市的各区政府相当于县一级人民政府）

8、在这里特别提醒！

货物所有权约定条款的运用。

约定了货物的所有权仍归我方的情况下，我方可以基于物权而拥有请求返还，请求损害赔偿等权利。

9、对于对方提供的格式合同应特别注意：

要应势而变，不可以不加审查地完全适当其条款。

（三）、签订时的注意事项

1、合作方应加盖其单位的公章；或者合作方的经办人应提供加盖了其单位公章的签约授权委托书。

（加盖分公司章是否有效？

加盖部门章是否有效？

部门经理的签字是否有效？

）

2、加盖的公章应清晰可辨。

3、合同文本经过修改的，应由双方在修改过的地方盖章确认。

4、争取取得合作方的。

5、定金条款：

定金条款应写明“定金”字样，最高院关于适用《担保法》若干问题的司法解释第118条规定：

当事人交付留置金、担保金、保证金、订约金、押金或者订金等，但没有约定定金性质的，当事人主张定金权利的，人民法院不予支持。

案例八、三江公司和四方公司签订标的额为100万元的合同，合同中约定：

“三江公司在合同签订的同时，应向四方公司支付定金30万元。

”合同签订后三江公司即向四方公司支付了定金30万元，可是四方公司却没有依约向三江公司供货。

请问三江公司已经支付的30万元定金应当如何处理？

（《担保法》第九十一条规定，定金不得超过主合同标的额的百分之二十；第八十九条规定，给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。

对于超过百分之二十的部分，可以作为预付款，可以要求返还。

但不具备定金的性质）

（5）、签订以后

1、将其复印件交由履行部门存查，保证依约履行。

2、及时归档保管，以免丢失。

3、公司应当制定合同管理制度，对合同进行规范管理。

2、合同的履行过程中的风险防范。

合同的履行过程会有许多不能确定的因素，双方可能会对合同进行变更；一方可能会违约；可能会因不可抗力而导致合同不能履行等等。

做为产销一体化的企业，我方在送货的时候，必须由合同中注明的经办人签收货物，或者由经对方书面授权的其他人签收。

实践中，履行过程的风险更多的是来自对方的履约情况。

（1）、接收支票时应注意的事项：

对支票的审查。

支票付款的情况下，有可能是购货方用别的单位的支票支付货款。

实践中，只要支票是真实有效的，一般都可以接受。

接收支票当时应重点审查以下内容，避免银行退票带来的麻烦和损失：

1、收款人名称是否正确；

2、书写是否清楚，字迹是否潦草；

3、大小写的金额是否一致；4、大写数字是否正确。

请问：

“参”和“叁”，哪一个是数字“3”的正确的汉字大写？

一般的银行对于这两个字不会特别注意，但是实践中有过因此字书写错误而遭退票的案例，应尽量避免这种错误）；

5、印鉴（公章和法定代表人印章）是否清晰；

6、如果是经过背书的支票，应审查背书是否连续；

7、有无伪造变造的痕迹。

（2）、出具收据和接收收据时的注意事项：

案例九：

A公司给B公司开出了发票，B公司出具了以下收具：

“今收到北京A公司发票NO123456号，壹份金额5万元。

B公司。

张三。

2002年12月31日。

”请大家指出这张收据的缺陷。

（遗漏的相关信息：

相对应的合同；款项是否已经支付；公司的公章）。

经营过程中如果对方要求先出发票并挂帐，应当让对方出具收条，并一定要在收据中注明“以上款项未付”。

这样做，该张收具就同时具有欠款确认书的作用。

对于其他的收具也应将有利的相关信息都包含进去。

（3）、出现纠纷时的处理方法：

1、应本着友好协商的态度来处理问题，这样有利于我方收集到有利的证据。

一旦起了冲突和争执，对方往往采取不合作的态度。

从而使事情陷入僵局。

2、签订还款协议注意事项：

在协议中已应当写明对方承认的欠款数额；还款的具体时间；回避双方还有争议的其他事项；约定如果首次还款期满仍不依约还款，则视为全部到期；约定如果对方不依约付款，则由我方所在地法院管辖；协议还应加盖欠款单位的公章。

（四）、履行风险1、刑事诈骗：

近些年来，犯罪分子利用合同进行诈骗的案件逐年增多，公司在经营过程中应当予以注视。

刑事诈骗的预防要求业务人员时刻提防，切记勿贪小便宜。

案例十、甲公司与个体户乙约定，由甲将货物送往乙指定的地点，货到付款。

甲公司派业务员小张押车前往送货。

货物送到指定地点后，乙热情地对小张说：

“你们老远赶来，辛苦了，一定很饿了吧？

咱们先去吃晚饭，回来咱们再卸货吧。

”小张和乙打过几次交道，可是仍不太放心。

乙见状又说：

“车放在院子里没事的，你们把车门锁好，咱们出去的时候把院门也锁好。

这个院子是我的一个好哥们的。

现在院子里也没有人，很安全的。

”小张和司机此时确实也饿了，于是随同乙到了饭馆吃饭去了。

席间两瓶啤酒下肚后，乙说要上洗手间，离席了。

小张和司机等了很久没见乙回席。

于是小张打乙的手机，乙说遇到了一帮哥们也在此喝酒，正和哥们在另一个包间喝酒呢，一会儿就回来。

两个半小时过去了，可是乙却没有回来。

小张和司机回到了放车的院子。

发现，车上的货物不翼而飞！

2、信誉欺诈防范：

对方先以良好的信誉履行前期小额合同，骗取信任。

在履行后期大额合同时拒付货款。

案例十一、甲公司为建筑公司，乙公司材料供应商。

双方是初次合作，约定由乙公司为甲公司供应材料，首批材料合同金额5万元，第二批材料合同金额是10万元，甲公司收货后都立即支付了货款。

随后与乙公司签订了50万元的供货合同，并要求乙公司送往其外地的分公司。

乙公司鉴于前两个合同的履行情况，依约向甲公司送货。

可是甲公司收到货物后，再也没有付款。

）特别注意长期合作对象的信誉欺诈：

一直有着很好的合作关系，但是近期出现了迟延付款现象，并增加了订货量，此时应引起重视。

很可能对方出现严重资金困难、面临破产等情况。

应尽量到其公司实地考查，不能仅听其一面之辞。

3、第三人代为履行和向第三人履行风险防范：

第三人代债务人向我方履行的情况下，一般的相当于我方多了一个保障，因此应乐于接受。

但是有的时候，债务人会要求将其债务全部转让给第三人，转让后其不再承担任何责任。

这时候应充分了解该第三人的履约能力。

不能草率答应。

合作方要求我方向第三人履行时，应取得债权人的书面通知书。

案例十二、甲公司的业务员小李押车送货给乙公司，路途中，乙公司的经办人打来电话，称：

“我公司的一个客户急需这批货，请你把货直接送到丙公司，收货员是老张，请你记下他的电话。

”于是小李给丙公司打了电话，丙公司的老张声称确有此事。

于是小李将货送到了丙公司，丙公司的老张签收了货物。

事后甲公司向乙公司索要货款，可是乙公司却称，货甲公司没有给他们送来过该批货物。

并提出要求甲公司承担违约责任。

甲公司只好找丙公司承认此事，可是丙公司早已人去楼空。

4、遇到法定条件或者合作方违约可能损害到我方利益的情况时，可以采取中止履行和解除合同的方法来保护我方的权益。

（1）、中止履行的条件：

《合同法》第六十八条：

有确切证据证明对方有下列情况之一的，可以中止履行：

一、经营状况严重恶化；二、转移财产、抽逃资金，以逃避债务；三、丧失商业信誉；有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。

对于分批送货分批付款方式，如果对方某批货款没有如期支付时应以充分的重视，如果继续送货，可能会受到更大的损失。

当然，是否中止合同的履行应视具体情况而定，不能一概而论。

（2）、解除合同的条件：

《合同法》第九十四条：

有下列情形之一的，当事人可以解除合同：

一、因不可抗力致使不能实现合同目的；二、在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；三、当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；四、当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；五、法律规定的其他情形。

四、几个概念和名词的法律含义与区别

（1）订金和定金的含义、区别

要进行某种交易，在签订正式合同之前，签订什么“意向协议”、什么“预购合同”交点订金，或直接在合同中约定定金，是常有的事。

比如我们打算购买商品房，看房满意后，售楼小姐往往会让你交点定金，说将房子给你留到。

这就是通常的情况。

但两个定金却又很大的学问。

订金，是预付款性质，合同签订后可直接冲抵货款，合同不能签订时退回。

定金，是《担保法》规定的五种担保方式之一。

五种担保方式为：

保证、抵押、质押、留置、定金。

合同法中规定的定金就是这个。

它才适用定金罚则。

合同法第115条规定：

当事人可以依照《担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。

债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。

给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。

两个定金在实际运用中要注意分情况使用。

在主要需要约束对方的合同或意向性协议中，最好就使用定金，可以约束对方，对方不履行将不退回定金。

如果主要约束的是我方，那么就最好使用订金，我方如果要改变主意，就返还订金就行，而不会双倍返还。

（2）罚款、罚金、违约金的法律含义和区分

日常合同中大量可见约定什么罚款，罚金，不知道他们的具体法律含义，乱用

罚款不是一个合同法用语，而是行政处罚的一种方式，只有享有行政处罚权的机关，才可行使行政处罚权，如交通违法行为，交警队作出的罚款处罚。

罚金是刑事处罚方式，法院在刑事判决中经常用，比如，判处有期徒刑三年，并处罚金1000元等情况。

违约金才是合同法对违约责任承担的一种方式。

实际中应很好的运用，约定明确的违约金。

合同法114条规定：

当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。

约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求法院或仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求法院或仲裁机构予以适当减少。

违约金没有具体标准，现在只有商品房买卖中司法解释对违约金的上限做了明确规定，不高于损失的30%。

其他均没有明确的规定。

案例：

某公司被判与余款同额的违约金，30万元。

一顾问单位给一总包公司做一学校的塑胶操场，完工后，对方不按合同约定支付尾款30万元，合同约定的违约金是工程款150万元的30%，对方提出违约金过高，法院最后适当减少，判对方承担与尾款同额的违约金。

我方实际就损失一点利息。

注意：

违约金和定金不能同时适用。

合同法第116条规定：

当事人即约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。

五、如何防范公司业务经办人私自收取回扣行为