香港基本法与澳门基本法之比较谈.docx

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香港基本法与澳门基本法之比较谈

香港基本法与澳门基本法之比较谈

2009第2期

（总第96期）

长春金融高等专科学校

JournalofChangchunFinanceCollege

No.2,2009

SamNo.96

香港基本法与澳门基本法之比较谈

李桂鑫

（揭阳职业技术学院党政办,广东揭阳522000）

[摘要]基于香港,澳门两部基本法的制定具有共同的立法依据和历史背景,两部基本法存在一些相同点,

因为两地实际情况存在差异,两部基本法又有许多不同点.为了更好地贯彻实施两部基本法,必须了解两部

基本法之间的异同点.

[关键词]一国两制;香港基本法;澳门基本法;一致性;差异性

（中图分类号]DF921.9[文献标识码]A（文章编号]1671.6671（2009）02.0082—04

《香港特别行政区基本法》和《澳门特别行政区

基本法》是由全国人民代表大会依据宪法制定的,在

我国政府分别对香港和澳门恢复行使主权时正式实

施的全国性基本法律,它们在香港特别行政区和澳

门特别行政区具有最高的法律效力和核心地位.

由于国家对解决香港,澳门问题的基本方针政

策一致,两地的政治,经济,文化,社会生活及历史传

统也具有基本的共性,两部基本法的基本原则,整体

结构和基本精神是一致的.但由于两地的实际情况

有所不同,两法又存在着许多差异.

一

两部基本法的一致性表现

（一）基本结构上的一致性

两法在基本的体例结构方面几乎完全一致:

首

先都是''序言"部分,两法的第一章至五章分别都为

"总则","中央和香港（澳门）特别行政区的关系",'倨

民的基本权利和义务",'政治体制","经济",第七章

至第九章同样为"对外事务",''本法的解释与修改",

"附则"."在条文的最后,两法同样是三个附件.

（二）内容上的一致性

1.指导思想相同.两法都以"一国两制"为指导

思想,并正确处理了"一国"与"两制"的关系.两部

基本法明文规定,香港,澳门特别行政区是中华人民

共和国不可分离的一部分,直辖于中央人民政府.明

确了"一国"与"两制"的关系,确立了中央的权力和

特别行政区的法律地位,也表明了香港,澳门特区与

国家的关系,是整体与部分,中央与地方的关系.

2.立法依据相同.《中华人民共和国宪法》整体

上仍适用于港澳特别行政区,是两个基本法的立法

依据.两法序言的第三段第一句都明确规定:

'根

据中华人民共和国宪法,全国人民代表大会特制定

中华人民共和围香港（澳门）特别行政区基本法

……

"

.险另外,两法还都规定只有宪法才是基本法

的立法依据;基本法解释权属于全国人民代表大会

常务委员会;基本法修改权属于全国人民代表大会.

3.高度自治权相同.在总则部分,两法同样都明

确规定特别行政区是国家不可分离的部分;特别行

政区实行高度自治;享有行政管理权,立法权,独立

的司法权和终审权;不实行社会主义的制度和政策,

保持原有的资本主义制度和生活方式50年不变;特

别行政区的行政机关和立法机关由永久陛居民组成;

保护私有财产权;原有法律基本保留等.

4.政治体制相同.两法都从有利于特别行政区

的稳定发展,兼顾社会各阶层利益,循序渐进地发展

民主制度的原则出发,制定行政机关,立法机关和司

法机关之间既互相配合又互相制衡的原则,行政和

立法相互配合,相互制约.b第四章《政治体制》,都

对这种制衡机制作了规定.主要体现在:

第一,行政

对立法的制约,行政长官在立法程序上可以拒绝签

署,以及解散立法会.第二,立法对行政的制约,行

政长官对立法会负责并报告工作,立法会有权提出

[收稿日期]2009—05—10

[作者简介]李桂鑫（1974～）,男,广东揭阳人,揭阳职业技术学院党政办高级政工师,法学讲师.

2009年第2期李桂鑫:

香港基本法与澳门基本法之比较谈83

对行政长官的弹劾案,行政长官如与立法会不协调,

依法必须辞职.

5.经济制度相同.两法对两个特别行政区实行

的经济制度和经济政策作了相同的原则规定.按照

原有的资本主义制度和生活方式50年不变的原则,

致力于维护和保障资本主义的私人所有权,明确地

落实了"一国两制"的方针,确保"两制"的承诺得到

落实.此外,还对特别行政区的财税政策,财政预算

制度,货币金融制度,外汇政策,自由港政策,对外贸

易政策,船舶登记,民航和航运政策,以及跨越回归

的合法土地契约的承认和保护等问题作了相似的规

定.

二,两部基本法的差异性表现

据有关专家统计,两部基本法明显不同的地方

有七十多处,约占澳门基本法条文总数的51%,占香

港基本法条文总数的46%左右.

（一）结构上的差异

1."宣誓效忠"一节的差异.澳门基本法一个明

显的差异就是其第四章由七节五十八条组成,比香

港基本法多加了"宣誓效忠"一节.因为在签署中

葡联合声明时,葡萄牙方面提出的备忘录实际上承

认了双重国籍,而我们国家却向来不承认双重国籍,

在备忘录中也有清楚说明.凶此,为了解决澳门特

别行政区行政长官,主要官员,立法会主席,终审法

院院长,检察院院长的国籍问题,特别增设了第四章

第七节,明确规定:

"澳门特别行政区行政长官,主要

官员,立法会主席,终审法院院长,检察院院长在就

职时,除按本法第一百零一条的规定宣誓外,还必须

宣誓效忠中华人民共和国."

2."经济"一章的差异.香港基本法第五章《经

济》在结构上分四节,分别是"财政,金融,贸易和商

业","土地契约","航运","民用航空"等;而澳门基

本法第五章《经济》却只分条不分节.这是由两地在

航空业方面的实际情况不同而决定的,香港是国际

着名的航空中心,航空业相当发达;而澳门的航空业

在当时还不是很发达.另一原因是因为澳门基本法

吸收了香港基本法的经验,尽量简约,留有余地以避

免因情况的变化而导致基本法的经常修改.

（二）内容上的差异

1.关于土地和自然资源的规定不同.澳门基本

法承认和保护在澳门特别行政区成立前已依法确认

的私人土地的所有权.它在第七条规定:

"澳门特别

行政区境内的土地和自然资源,除在澳门特别行政

区成立以前已依法确认的私有土地外,属于国家所

有……".…而香港基本法第七条规定,香港特别行

政区境内的土地和自然资源属于国家所有.这是因

为香港的土地一直都属于国家,而澳门则存在属于

教会的土地以及清政府批给私人的土地.澳门基本

法在制定时,考虑到保持澳门原来的土地和自然资

源所有权制度不变,所以作了有别于香港基本法的

规定.

2.关于保留原有法律的规定不同.两法虽然都

规定原有的资本主义法律基本不变,但由于香港和

澳门地区原有的法律分属两个不同的法系,澳门属

大陆法系,所实行的法律,法令,行政法规和其他规

范性文件都是成文法;而香港则属英美法系,所适用

的法律是普通法,衡平法,条例,附属立法和习惯法,

判例法占有重要地位.因此,澳门基本法第八条规

定:

"澳门原有的法律,法令,行政法规和其他规范性

文件,……予以保留."…而香港基本法第八条规定:

"香港原有的法律,即普通法,衡平法,条例,附属立

法和习惯法,……予以保留."二者在表述上是明显

不同的,且这些原属不同法系的法律制度及其名称

也将在特别行政区保留基本不变.

3.关于防务问题的规定不同.香港基本法十四

条明确规定:

"中央人民政府负责管理香港特别行政

区的防务.……香港特别行政区政府在必要时,可

向中央人民政府请求驻军协助维持社会治安和救助

灾害……驻军费用由中央人民政府负担."懊门基

本法中则没有关于驻军的具体规定,仅在其第十四

条原则性地规定了中央人民政府负责管理澳门特别

行政区的防务.这是由于中英联合声明和中葡联合

声明在驻军问题上的不同规定所致.

4.关于行政长官的规定不同.表现在两个方面:

第一,行政长官参选条件的规定不同.香港基本法

规定,担任行政长官者,不得具有外国居留权,这是

参选行政长官者必须具备的一个前提条件.按照澳

门基本法的规定,行政长官只需在任期内不得具有

在外国的居留权,而没有把"在外国无居留权"作为

当选任职的资格.因为在澳门居民中约有10多万

人持有葡萄牙护照,取得这张护照,就意味着取得葡

萄牙共和国的国籍和在葡国的永久居留权.如果以

有原外国居留权作为参选行政长官的先决条件,那

就剥夺了四分之一的澳门居民参选行政长官的资格.

第二,行政长官产生办法的规定不同.香港基本法

第四十五条第二款规定:

'行政长官的产生办法根据

香港特别行政区的实际情况和循序渐进的原则而规

定,最终达到由一个有广泛代表性的提名委员会按

民主程序提名后普选产生的目标".澳门基本法只

是附件一中说明,"二零零九以及以后,行政长官的

长春金融高等专科学校总第96期

产生办法如需修改,须经立法会全体议员三分之二

多数通过,行政长官同意,并报全国人民代表大会常

委会批准".

5.关于立法会的规定不同.在立法会问题方面

的规定上,两法存在一些明显区别:

第一,立法会组

成方面,香港基本法规定非中国籍的香港永久性居

民可当选立法会议员,但所占比例不得超过立法会

全体议员的20%;澳门基本法则只规定澳门特区立

法会议员由该特区永久性居民担任,对非中国籍的

永久性居民所占的比例没有作出限制性规定.第二,

立法会产生办法方面,香港基本法规定其立法会由

选举产生,澳门基本法则规定该区立法会多数议员

由选举产生,少数议员为委任议员.第三,立法会职

权方面,澳门基本法规定立法会有权审议政府提出

的预算执行情况,有权批准由政府承担的债务,而香

港基本法则无此规定.

6.关于行政机关的规定不同.两法在特别行政

区政府的行政机构设置上有不同规定:

首先,香港基

本法规定香港特别行政区设"三司"（依次为政务司,

财政司,律政司）和各局,处,署,不设'厅";澳门基本

法则规定澳门特别行政区设司,局,厅,处,不设''署".

其次,对检察机关的定性不同.香港基本法第六十

三条规定:

"香港特别行政区律政司主管刑事检察工

作,不受任何干涉."这就把检察工作定性为行政工

作,把检察机关归人行政机关.香港回归前,香港律

政司的办事机构是律政司署,负责香港一切检控事

宜.律政司署下辖民事检察科,刑事检控科和法律

草拟科等四个科.可见香港对检察机关的定性与归

类沿用了传统的做法.澳门基本法则把检察机关定

性为司法机关,并规定:

"澳门特别行政区检察院行

使法律赋予的检察职能,不受任何干涉."这也与澳

门的法律传统有关.澳门回归前,设澳门检察厅和

澳门检察官公署,均为澳门政府司法机关.前者的

主要职责是对澳门政府各部,公务员和居民是否遵

守法律行使检察权;后者隶属于葡萄牙检察院,其主

要职责是负责派驻检察官到刑事起诉庭执行检察职

务,并对澳葡政府各部门公务员及居民是否遵守法

律行使检察权.

7.关于司法机关的规定不同.两法对司法机关

的规定有很大差异.香港基本法基本上保留香港原

有的普通法系司法制度不变.香港基本法第八十一

条第二:

款规定:

'原在香港实行的司法体制,除因设

立香港特别行政区终审法院而产生变化外,予以保

留.""澳门基本法则是基本上保留澳门原有的大陆

法系司法制度不变.两者司法制度与司法体制的差

异有以下几点:

第一,司法机关的范畴不同.香港特

别行政区的司法机关专指法院,不包括检察机关.澳

门特别行政区的司法机关则包括法院和检察院.第

二,法院的设置不同.香港特别行政区设立终审法

院,高等法院,区域法院,裁判署法庭和其他专门法

庭,高等法院设上诉法庭和原讼法庭,不设立专门的

行政法院.澳门特别行政区则设立初级法院,中级

法院和终审法院,还设立行政