香港基本法与澳门基本法之比较谈.docx

1、香港基本法与澳门基本法之比较谈香港基本法与澳门基本法之比较谈2009第2期(总第96期)长春金融高等专科学校JournalofChangchunFinanceCollegeNo.2,2009SamNo.96香港基本法与澳门基本法之比较谈李桂鑫(揭阳职业技术学院党政办,广东揭阳522000)摘要基于香港,澳门两部基本法的制定具有共同的立法依据和历史背景,两部基本法存在一些相同点,因为两地实际情况存在差异,两部基本法又有许多不同点.为了更好地贯彻实施两部基本法,必须了解两部基本法之间的异同点.关键词一国两制;香港基本法;澳门基本法;一致性;差异性(中图分类号DF921.9文献标识码A(文章编号16

2、71.6671(2009)02.008204香港特别行政区基本法和澳门特别行政区基本法是由全国人民代表大会依据宪法制定的,在我国政府分别对香港和澳门恢复行使主权时正式实施的全国性基本法律,它们在香港特别行政区和澳门特别行政区具有最高的法律效力和核心地位.由于国家对解决香港,澳门问题的基本方针政策一致,两地的政治,经济,文化,社会生活及历史传统也具有基本的共性,两部基本法的基本原则,整体结构和基本精神是一致的.但由于两地的实际情况有所不同,两法又存在着许多差异.一,两部基本法的一致性表现(一)基本结构上的一致性两法在基本的体例结构方面几乎完全一致:首先都是序言部分,两法的第一章至五章分别都为总则

3、,中央和香港(澳门)特别行政区的关系,倨民的基本权利和义务,政治体制,经济,第七章至第九章同样为对外事务,本法的解释与修改,附则.在条文的最后,两法同样是三个附件.(二)内容上的一致性1.指导思想相同.两法都以一国两制为指导思想,并正确处理了一国与两制的关系.两部基本法明文规定,香港,澳门特别行政区是中华人民共和国不可分离的一部分,直辖于中央人民政府.明确了一国与两制的关系,确立了中央的权力和特别行政区的法律地位,也表明了香港,澳门特区与国家的关系,是整体与部分,中央与地方的关系.2.立法依据相同.中华人民共和国宪法整体上仍适用于港澳特别行政区,是两个基本法的立法依据.两法序言的第三段第一句都

4、明确规定:根据中华人民共和国宪法,全国人民代表大会特制定中华人民共和围香港(澳门)特别行政区基本法.险另外,两法还都规定只有宪法才是基本法的立法依据;基本法解释权属于全国人民代表大会常务委员会;基本法修改权属于全国人民代表大会.3.高度自治权相同.在总则部分,两法同样都明确规定特别行政区是国家不可分离的部分;特别行政区实行高度自治;享有行政管理权,立法权,独立的司法权和终审权;不实行社会主义的制度和政策,保持原有的资本主义制度和生活方式50年不变;特别行政区的行政机关和立法机关由永久陛居民组成;保护私有财产权;原有法律基本保留等.4.政治体制相同.两法都从有利于特别行政区的稳定发展,兼顾社会各

5、阶层利益,循序渐进地发展民主制度的原则出发,制定行政机关,立法机关和司法机关之间既互相配合又互相制衡的原则,行政和立法相互配合,相互制约.b第四章政治体制,都对这种制衡机制作了规定.主要体现在:第一,行政对立法的制约,行政长官在立法程序上可以拒绝签署,以及解散立法会.第二,立法对行政的制约,行政长官对立法会负责并报告工作,立法会有权提出收稿日期20090510作者简介李桂鑫(1974),男,广东揭阳人,揭阳职业技术学院党政办高级政工师,法学讲师.2009年第2期李桂鑫:香港基本法与澳门基本法之比较谈83对行政长官的弹劾案,行政长官如与立法会不协调,依法必须辞职.5.经济制度相同.两法对两个特别

6、行政区实行的经济制度和经济政策作了相同的原则规定.按照原有的资本主义制度和生活方式50年不变的原则,致力于维护和保障资本主义的私人所有权,明确地落实了一国两制的方针,确保两制的承诺得到落实.此外,还对特别行政区的财税政策,财政预算制度,货币金融制度,外汇政策,自由港政策,对外贸易政策,船舶登记,民航和航运政策,以及跨越回归的合法土地契约的承认和保护等问题作了相似的规定.二,两部基本法的差异性表现据有关专家统计,两部基本法明显不同的地方有七十多处,约占澳门基本法条文总数的51%,占香港基本法条文总数的46%左右.(一)结构上的差异1.宣誓效忠一节的差异.澳门基本法一个明显的差异就是其第四章由七节

7、五十八条组成,比香港基本法多加了宣誓效忠一节.因为在签署中葡联合声明时,葡萄牙方面提出的备忘录实际上承认了双重国籍,而我们国家却向来不承认双重国籍,在备忘录中也有清楚说明.凶此,为了解决澳门特别行政区行政长官,主要官员,立法会主席,终审法院院长,检察院院长的国籍问题,特别增设了第四章第七节,明确规定:澳门特别行政区行政长官,主要官员,立法会主席,终审法院院长,检察院院长在就职时,除按本法第一百零一条的规定宣誓外,还必须宣誓效忠中华人民共和国.2.经济一章的差异.香港基本法第五章经济在结构上分四节,分别是财政,金融,贸易和商业,土地契约,航运,民用航空等;而澳门基本法第五章经济却只分条不分节.这

8、是由两地在航空业方面的实际情况不同而决定的,香港是国际着名的航空中心,航空业相当发达;而澳门的航空业在当时还不是很发达.另一原因是因为澳门基本法吸收了香港基本法的经验,尽量简约,留有余地以避免因情况的变化而导致基本法的经常修改.(二)内容上的差异1.关于土地和自然资源的规定不同.澳门基本法承认和保护在澳门特别行政区成立前已依法确认的私人土地的所有权.它在第七条规定:澳门特别行政区境内的土地和自然资源,除在澳门特别行政区成立以前已依法确认的私有土地外,属于国家所有.而香港基本法第七条规定,香港特别行政区境内的土地和自然资源属于国家所有.这是因为香港的土地一直都属于国家,而澳门则存在属于教会的土地

9、以及清政府批给私人的土地.澳门基本法在制定时,考虑到保持澳门原来的土地和自然资源所有权制度不变,所以作了有别于香港基本法的规定.2.关于保留原有法律的规定不同.两法虽然都规定原有的资本主义法律基本不变,但由于香港和澳门地区原有的法律分属两个不同的法系,澳门属大陆法系,所实行的法律,法令,行政法规和其他规范性文件都是成文法;而香港则属英美法系,所适用的法律是普通法,衡平法,条例,附属立法和习惯法,判例法占有重要地位.因此,澳门基本法第八条规定:澳门原有的法律,法令,行政法规和其他规范性文件,予以保留.而香港基本法第八条规定:香港原有的法律,即普通法,衡平法,条例,附属立法和习惯法,予以保留.二者

10、在表述上是明显不同的,且这些原属不同法系的法律制度及其名称也将在特别行政区保留基本不变.3.关于防务问题的规定不同.香港基本法十四条明确规定:中央人民政府负责管理香港特别行政区的防务.香港特别行政区政府在必要时,可向中央人民政府请求驻军协助维持社会治安和救助灾害驻军费用由中央人民政府负担.懊门基本法中则没有关于驻军的具体规定,仅在其第十四条原则性地规定了中央人民政府负责管理澳门特别行政区的防务.这是由于中英联合声明和中葡联合声明在驻军问题上的不同规定所致.4.关于行政长官的规定不同.表现在两个方面:第一,行政长官参选条件的规定不同.香港基本法规定,担任行政长官者,不得具有外国居留权,这是参选行

11、政长官者必须具备的一个前提条件.按照澳门基本法的规定,行政长官只需在任期内不得具有在外国的居留权,而没有把在外国无居留权作为当选任职的资格.因为在澳门居民中约有10多万人持有葡萄牙护照,取得这张护照,就意味着取得葡萄牙共和国的国籍和在葡国的永久居留权.如果以有原外国居留权作为参选行政长官的先决条件,那就剥夺了四分之一的澳门居民参选行政长官的资格.第二,行政长官产生办法的规定不同.香港基本法第四十五条第二款规定:行政长官的产生办法根据香港特别行政区的实际情况和循序渐进的原则而规定,最终达到由一个有广泛代表性的提名委员会按民主程序提名后普选产生的目标.澳门基本法只是附件一中说明,二零零九以及以后,

12、行政长官的长春金融高等专科学校总第96期产生办法如需修改,须经立法会全体议员三分之二多数通过,行政长官同意,并报全国人民代表大会常委会批准.5.关于立法会的规定不同.在立法会问题方面的规定上,两法存在一些明显区别:第一,立法会组成方面,香港基本法规定非中国籍的香港永久性居民可当选立法会议员,但所占比例不得超过立法会全体议员的20%;澳门基本法则只规定澳门特区立法会议员由该特区永久性居民担任,对非中国籍的永久性居民所占的比例没有作出限制性规定.第二,立法会产生办法方面,香港基本法规定其立法会由选举产生,澳门基本法则规定该区立法会多数议员由选举产生,少数议员为委任议员.第三,立法会职权方面,澳门基

13、本法规定立法会有权审议政府提出的预算执行情况,有权批准由政府承担的债务,而香港基本法则无此规定.6.关于行政机关的规定不同.两法在特别行政区政府的行政机构设置上有不同规定:首先,香港基本法规定香港特别行政区设三司(依次为政务司,财政司,律政司)和各局,处,署,不设厅;澳门基本法则规定澳门特别行政区设司,局,厅,处,不设署.其次,对检察机关的定性不同.香港基本法第六十三条规定:香港特别行政区律政司主管刑事检察工作,不受任何干涉.这就把检察工作定性为行政工作,把检察机关归人行政机关.香港回归前,香港律政司的办事机构是律政司署,负责香港一切检控事宜.律政司署下辖民事检察科,刑事检控科和法律草拟科等四

14、个科.可见香港对检察机关的定性与归类沿用了传统的做法.澳门基本法则把检察机关定性为司法机关,并规定:澳门特别行政区检察院行使法律赋予的检察职能,不受任何干涉.这也与澳门的法律传统有关.澳门回归前,设澳门检察厅和澳门检察官公署,均为澳门政府司法机关.前者的主要职责是对澳门政府各部,公务员和居民是否遵守法律行使检察权;后者隶属于葡萄牙检察院,其主要职责是负责派驻检察官到刑事起诉庭执行检察职务,并对澳葡政府各部门公务员及居民是否遵守法律行使检察权.7.关于司法机关的规定不同.两法对司法机关的规定有很大差异.香港基本法基本上保留香港原有的普通法系司法制度不变.香港基本法第八十一条第二:款规定:原在香港实行的司法体制,除因设立香港特别行政区终审法院而产生变化外,予以保留.澳门基本法则是基本上保留澳门原有的大陆法系司法制度不变.两者司法制度与司法体制的差异有以下几点:第一,司法机关的范畴不同.香港特别行政区的司法机关专指法院,不包括检察机关.澳门特别行政区的司法机关则包括法院和检察院.第二,法院的设置不同.香港特别行政区设立终审法院,高等法院,区域法院,裁判署法庭和其他专门法庭,高等法院设上诉法庭和原讼法庭,不设立专门的行政法院.澳门特别行政区则设立初级法院,中级法院和终审法院,还设立行政