第二章合同的主体与标的.docx

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第二章合同的主体与标的

第二章合同的主体与标的

内容摘要：

在国际贸易谈判和订立合同的过程中，买卖双方首先必须确定合同的当事人及所要交易的商品,包括商品的品名、品质、数量、包装这些主要交易条件，并在合同中作出明确规定。

学习目标：

了解合同当事人条款及商品条款的内容；掌握在贸易合同中如何合理订立合同当事人条款和商品条款。

第一节合同当事人

一、约定合同当事人条款的意义

有利于履行合同和解决合同纠纷。

二、合同当事人条款的主要内容

包括合同当事人的名称、地址、联系方式。

三、约定合同当事人条款的注意事项

1、合同当事人必须有缔约能力；

2、合同当事人的名称、地址、联系方式必须明确具体。

第二节品名与品质

一、商品的品名（NameofCommodity）

（一）约定品名条款的意义

商品品名是对成交商品的描述，构成商品说明的一个主要组成部分。

品名条款是国际货物买卖合同中不可缺少的一项主要交易条件，是买卖双方交接货物的基本依据。

案例：

2002初，我某出口公司对外签订一份合同，合同规定：

商品品名为“手工制造书写纸（HandmadeWritingPaper）”。

买方收到货物后，经检验发现货物部分制造工序为机械操作，而我方提供的所有单据均表示为手工制造，对方要求我方赔偿。

我方拒赔，理由是：

第一，该商品的基本生产工序是手工操作，而且关键工序完全采用手工；第二，该交易是买方当面先看样品成立的，且实际货物品质与样品完全一致。

问：

我方是否要赔偿？

分析：

责任在我方，我方要赔偿：

1、合同约定的品名为“手工制造书写纸”，我方交货显然违反了合同的规定；

2、该交易虽然经买方当面先看样品成交，但此交易并非凭样品买卖，因此样品只能参考，卖方不能推卸按合同交货的义务。

（二）合同中的品名条款

一般在合同中“商品名称”的标题下列明商品名称;或在合同文首列入同意买卖某种商品的文句。

例：

品名：

三星手机品名：

苹果音乐播放器

（三）约定品名条款的注意事项

1、明确具体，避免空泛、笼统；

2、尽可能使用国际上通用的名称；（联合国国际贸易标准分类，SITC）

红茶（blacktea）;黑茶（darktea,bricktea）

3、选用合适的品名以降低关税及运费；

4、针对商品做实事求是的规定。

二、商品的品质（QualityofGoods）

（一）约定品质条款的意义

1、品质条款是国际货物买卖合同中不可缺少的一项主要交易条件，是买卖双方交接货物的基本依据；

2、影响商品价格及成交；

3、影响商品的国际声誉。

案例：

北京K公司向伊拉克出口北京冻鸭一批，合同规定，所有鸭子必须按按伊斯兰教方法屠宰，但K公司并不清楚此方法，加工时采用科学的“钳杀法”，货到后遭对方拒收，并通知K公司，或当地销毁，或立即退货。

分析：

K公司没有严格按合同规定备货而遭退货。

（二）品质的表示方法

1、以文字说明表示品质

（1）凭规格买卖（salebyspecification）

商品的规格，是指用来反映商品的主要品质属性的若干个指标，如含量、成份、尺寸、大小、纯度、硬度等。

究竟应采用哪些指标，视商品使用的需要而定。

案例：

A出口公司与国外买方订立一份CIF合同，规定：

“番茄酱罐头200箱，每箱24罐100克”，即每箱装24罐，每罐100克。

但卖方在出货时，装运了200箱，每箱24罐，每罐200克。

国外买方见货物的重量比合同多了一倍，拒绝收货，并要求撤销合同。

问：

买方是否有权这样做？

为什么？

（2）凭等级买卖（salebygrade）

商品的等级,是指同类商品，根据其规格上的差异，分为若干等级以表示品质优劣。

如甲级、乙级，丙级;一级、二级、三级等。

案例：

某出口公司与国外成交一批红枣，合同上列明三级品，但到发货时才发现三级品已无货，于是改用二级品交货，并在发票上注：

二级红枣仍按三级计价。

问：

这种以好顶次、原价不变的做法妥当吗？

（3）凭标准买卖（salebystandard）

标准,是指由权威机构制定的，将商品的规格和等级予以标准化的品质要求。

案例：

A公司从国外进口一批青霉素油剂，合同规定该商品品质“以英国药局1953年标准为准”，但货到目的港后，发现该商品有异样，于是请商检部门进行检验。

经查明，在英国药局1953年版的标准中并没有青霉素油剂的规格标准，结果商检人员无法检验，从而使A公司失去了对外索赔的依据。

请评析此案。

统货品质

在国际贸易中，对某些品质变化较大而难以规定统一标准的农副产品，往往采用“良好平均品质（F.A.Q.）”和“上好适销品质（G.M.Q.）”两种标准来表示其品质。

FAQ:

fairaveragequality,是由行会或检验机构在一定时期从某地装船的各批货物中分别抽取少量实物加以混合拌制，并封存保管，作

为该季节同类商品品质的比较标准，一般是指中等货。

GMQ:

goodmerchantablequality,是指“品质上好，适合销售”，一般用于无法以样品或公认标准表示品质的商品，如冷冻的水产品、木材、盆景等。

（4）凭品牌或商标买卖（salebybrandnameortrademark）

品牌（brand）是指制造商标在商品上和包装上的名称。

商标（trademark）是品牌的图案化和合法化，是识别商品的、依法注册认可、并享有专用权利的文字和图案。

（5）凭产地名称买卖（salebyorigin）

传统农副产品和土特产品，由于产区的自然条件、传统加工工艺等因素，在品质方面有其他产区产品所不具有的独特风味和特色，这时可采用凭产地表示品质。

岳阳特产：

君山银针洞庭银鱼甜酸藠头五香酱干金龟

龟蛇酒岳州扇

（6）凭说明书和图样买卖（salebydescriptionsandillustrations）

对于一些性能、结构特别复杂的商品，如汽车、机床等，为了简化合同，可以用能够详尽说明商品品质的说明书，来介绍其构造、原材料、性能、使用方法等，作为交货品质的依据。

2、凭实物表示商品的品质

（1）看货买卖

主要用于寄售、拍卖、展卖等贸易方式，针对珠宝、首饰、字画、古玩等特种商品。

（2）凭样品买卖

适用于某些工艺品、服装、矿产品、土特产品等品质难以标准化、规格化，不便于用文字描述其品质的商品。

参考样品（sampleforreference）：

指买卖双方为了发展贸易关系而互相寄送的仅供对方了解的样品，不作为交货时的品质依据，一般注明“仅供参考”字样。

标准样品（typesample）：

凭样品买卖中的样品。

一经对方接受，即成为交货品质依据，卖方必须承担交货品质与标准样品完全一致的责任。

按样品提供者不同，凭样品买卖分为三种类型：

①凭卖方样品交易（salebyseller’ssample）

合同中应订明：

qualityasperseller’ssample

凭卖方样品买卖时应注意：

（①）样品要有代表性

（②）应留复样“duplicatesample”，以便日后交货或处理争议时核对之用。

②凭买方样品交易（salebybuyer’ssample）

合同中订明“qualityasperbuyer’ssample”

凭买方样品买卖时应注意：

（①）是否有能力满足样品质量要求

生产原材料、生产设备、技术等条件方面。

（②）工业产权问题

③凭回样交易（salebycountersample）

回样：

卖方按照买方提供的样品仿做的类似的样品，交由买方确认后作为交货的品质依据。

这仿做的样品就叫回样，也称对等样品。

凭样品买卖时注意：

（①）卖方交货品质应与样品完全一致；

（②）酌情采用，不能滥用；

凡能用其他方法表示商品质量的，就不用样品表示

（③）卖方对交货品质无绝对把握时应在合同中灵活规定。

如：

qualityisnearlysameasthesample

（三）合同中的品质条款

1、品质条款举例

Quality:

Qualitytobestrictlyaspersamplesubmittedbyselleron10thmarch,2002.

Samplenumber:

NT003plushtoybearsize23

Quality:

FeedingBroadbean,Moisture（max）15%,

Admixture（max）2%

2、订立品质条款时应注意的问题

（1）选择合适的品质表示方法；

（2）应明确具体；

避免采用“合理误差”，“通常品质”等语义笼统，含混不清的字眼，以免引起争议。

（3）对某些商品规定一定的品质机动幅度；

（4）用价格调整条款来控制交货品质的变化。

例：

中国芝麻

水分最高8%每增减1%合同价格减增1%

杂质最高2%每增减1%合同价格减增1%

含油量最低52%每增减1%合同价格增减1%

第三节商品的数量

（QuantityofGoods）

一、约定数量条款的意义

1、数量条款是国际货物买卖合同中不可缺少的一项主要交易条件，是买卖双方交接货物的基本依据；

2、影响商品价格及成交。

《公约》规定，卖方交货数量必须与合同规定相符

1）若交货数量>约定数量

对于多交部分，买方可以收取全部、部分或拒绝，若收取则必须按合同价格付款。

2）若交货数量<约定数量

买方可以要求补交，但不得使买方承担不合理的开支，而且买方可以要求损害赔偿。

案例:

我某公司进口小麦，合同约定数量为200万公吨，每公吨100美元。

外商装船时多装了30万公吨，即共为230万公吨。

我方应如何处理？

若只装运了180万公吨，我方是否有权拒收全部小麦？

分析：

①对于多交的30万公吨，可收取全部或部分，按每公吨100美元计价，也可以拒收。

②若只装运了180万公吨，我方无权拒收全部小麦，因为未构成根本性违约。

我方可要求外商补交，对于补交期间的不合理开支可要求损害赔偿。

二、计量单位

1、度量衡制度

1）公制（TheMetricSystem）

2）英制（TheBritishSystem）

3）美制（TheUSSystem）

4）国际单位制（TheInternationalSystemofUnits,SI）

在公制基础上发展起来的。

包括7个基本单位：

长度“米”，重量“千克”，时间“秒”，电流“安培”，热力学温度“开尔文”，物质的量“摩尔”，发光强度“坎得拉”；两个辅助单位：

“球面度”、“弧度”

我国采用国际单位制。

2、计量单位

1）重量单位（weight）

2）数量单位（number）

3）长度单位（length）

4）面积单位（area）

5）体积单位（volume）

6）容积单位（capacity）

使用计量单位时注意：

（1）多种度量衡制度并存；

（2）多种进制并存；

除十进制外，还有十六进，八进，十二进，五进等进制；

（3）许多常见商品都有习惯的或专用的计量单位。

石油，1桶＝1170公升

钻石,1克拉=100份=0.2克

纸张,1令=500平方米

案例:

大连某公司向日本出口大米一批，谈妥出口2000公吨，但签合同时，合同中只笼统写了2000吨，我方当事人认为合同上的吨即指公吨，而发货时日方却要求按长吨供货。

双方因此产生争议。

请评析此案。

三、计量方法（计重方法）

1、毛重（GrossWeight）：

商品连同包装物的重量，一般适用于低值商品。

2、净重（NetWeight）:

是指商品自身的重量，即去除包装物后的实际重量，是贸易中最常见的计重方法。

净重=毛重-皮重

包装物重量（皮重）的计算方法有：

实际皮重：

实际衡量的包装物的重量。

平均皮重：

适用于包装物重量较稳定且单位重量价值不高的商品。

如水果、蔬菜等。

习惯皮重：

按行规习惯的标准计算皮重。

如标准单层麻袋每个2.5磅

约定皮重：

买卖双方事先协商约定的皮重。

忽略皮重（grossfornet）：

以毛重代替净重

如红小豆100公吨，以毛作净

3、公量（ConditionalWeight）

公量＝商品干净重*（１＋公定回潮率）

公量＝商品净重*（1+公定回潮率）/（1+实际回潮率）

实际回潮率＝含水量/干重

案例:

某毛纺厂从澳大利亚进口羊毛10公吨，双方约定标准回潮率为11％。

抽去水分后，羊毛净重8公吨。

计算该批羊毛的公量。

计算：

公量=商品干量×（1＋标准回潮率）

＝8×（1＋11％）＝8.88公吨

4、理论重量（TheoreticalWeight）

按固定规格生产和买卖的商品，每件重量大体是相同的，可

以根据其件数推算出总量。

5、法定重量（LegalWeight）

指商品本身重量加上贴体包装物料的重量，是海关法规

定的计重方法。

6、实物净重

亦称净净重（NetNetWeight），指商品除去所有包装物

料后的重量。

四、合同中的数量条款

1、数量条款举例

（1）Quantity:

10000Cases

（2）Quantity:

10000M/T

（3）Quantity:

100M/T,GrossforNet

（4）Quantity:

24000yds

2、订立数量条款的注意事项

（1）数量条款应当明确具体；

规定数量大小、计量单位、计重方法、扣除皮重的方法

（2）正确掌握成交的数量；

出口：

供求、货源、价格、外商资信等

进口：

实际需要、支付能力、价格、行情等

（3）合理规定数量机动幅度；

溢短装条款（MoreorLessClause）

例如：

Quantity:

10000M/T，MoreorLess5%

atseller’soption,suchexcessordeficiency

tobesettledofcontractedprice。

溢短装条款的内容：

①溢短装的百分比

②溢短装的选择权

一般由卖方选择，也可由运输方决定。

③溢短装部分的作价

一般按合同价格计算，但也可在合同中规定按装船或到货时的市价结算。

（4）采用信用证支付时《UCP600》的规定：

①若合同交货数量前有“约”、“大概”等字样，则允许数量有10％的增减。

②合同未规定机动幅度的散装货，在支付金额不超过信用证金额时，允许数量有5％的增减。

但商品以包装单位或个数计数时，此项增减不适用。

案例：

2002年3月，广西某粮油进出口公司向南非出口食糖。

合同规定：

食糖，500公吨，每公吨120美元，可有3%增减，由卖方选择；增减部分按合同价格计算。

若交货前食糖市场价格上涨，在不违反合同的情况下，卖方想要获利，可装多少公吨？

若市场价格下降呢？

若溢短装部分按市场价计算呢？

案例2：

某公司向俄罗斯出口饲料用散装小麦1000公吨，每公吨200美元，以信用证支付。

进口商开来金额为20万美元的信用证，问该公司最多、最少可交多少公吨小麦？

分析：

按信用证规定，散装小麦允许数量有5％的增减，即卖方交货最多为1050公吨，最少为950公吨，但信用证的金额为20万美元，因此卖方最多只能交1000公吨。

案例3：

某公司向俄罗斯出口饲料用小麦约1000公吨，每公吨200美元，以信用证支付。

问该公司最多、最少可交多少公吨小麦？

分析：

按《UCP600》的规定，交货数量为“约”量时，允许数量有10％的增减。

因此该公司最多可交货1100公吨，最少可交900公吨

案例4：

某公司出口自行车，合同规定数量为1000辆，信用证支付。

发货时库存只有950辆。

业务员认为，根据《UCP600》,少交50辆在允许的范围之内，于是实际装运950辆。

这种作法是否妥当？

分析：

此做法不妥当。

以包装单位或件数计数时，不超过信用证金额的前提下增减5％不适用。

第4节商品的包装（packing）

一、包装的作用及约定包装条款的意义

国际贸易中货物的种类很多，按是否需要包装，分为三类：

①包装货

②散装货（InBulk）

③裸装货（NudePacked）

1、包装的作用

1）保护商品

2）方便储运

3）促进销售

2、约定包装条款的意义

包装条件是国际货物买卖合同中的主要交易条件之一。

《公约》规定：

卖方须按约定的方式装箱或包装；若合同未约定，按通用方式装箱或包装；若没有通用方式，按足以保护货物的方式装箱或包装。

案例：

2003年，我公司向加拿大出口货物一批，合同规定用塑料袋包装，每件要使用英文、法文两种文字的标签。

我公司实际交货时，

因塑料袋无货改用纸袋，并且只有英文标签。

货到后，加拿大商人提出索赔。

我方只得认赔。

分析我方致损的原因。

二、包装的分类

根据包装在流通过程中所起的作用不同，可分为：

（一）运输包装（外包装）

（二）销售包装（内包装）

（一）运输包装

1、运输包装的分类

1）按包装方式可分为

①单件运输包装

②集合运输包装

托盘

用木材、金属或塑料制成的，能够用铲车叉起的单层或双层平板装载工具。

承载力一般为0.5～2公吨，堆货高度不超过1.6米。

集装包和集装袋

用合成纤维或复合材料编织成的圆形大口袋或方形大包。

容量一般在1～4公吨，最高可达13公吨，适于装粉状、粒状化工产品、矿产品。

集装箱

用金属板或木材、纤维板制成的长方形大箱，可装载5～40公吨的商品。

为适应不同商品，可分为干杂箱、保温箱、罐装箱等。

一般为轮船公司提供周转使用。

集装箱船

集装箱码头

2）按包装材料可分为

①纸制包装

②金属包装

③木制包装

④塑料包装

⑤竹、柳、草制品包装

⑥陶瓷包装

2、运输包装的标志（shippingmark）

1）运输标志

运输标志又称唛头，由简单的几何图案和一些字母、数字和简单的文字组成。

作用：

方便货物的运输管理，易于辨认货物，防止错发错运。

类型：

正唛（FrontMark）和侧唛（SideMark）

ISO标准的运输标志由四行字符组成，每行不超过17个英文字母。

例1：

ABC…………….收货人代号

NEWYORK……….目的地

S/CNO.3578…….参考号

1/20…………..件号

例2：

NEWYORK

NOS.1-20

2）指示性标志（IndicativeMark）

指示标志也叫注意标志，作用是提示有关人员在商品的装卸、运输和保管储存时正确操作,以保护商品。

由标准化的图案和文字构成。

指示性包装标志

3）警告性标志（WarningMark）

又称危险品包装标志，是提示易燃、易爆、有毒、放射等危险品的危险性质及危险程度，以引起警惕的标志。

由标准化的图案和文字构成。

（二）销售包装

1、包装的种类（略）

挂式包装

堆叠式包装

携带式包装

易开包装

喷雾包装

配套包装

礼品包装

复用包装

2、销售包装的标志和说明

1）装潢画面

图案和色彩应适应有关国家的习俗

2）文字说明

注意一些国家对进口商品的标签规定

3）条形码

三、中性包装

1、定义

指在出口商品的内、外包装上不注明生产国别、产地和生产厂商的名称。

作用：

绕过贸易壁垒，促进出口销售。

2、种类

1）定牌中性包装

2）无牌中性包装

四、合同中的包装条款

1、举例

Packing:

eachpieceinapolybag,halfdoz.In

aboxand10dozensinawoodencase.

Packing:

innewsinglegunnybagsofabout50kgeach.

2、订立包装条款应注意的问题

1）根据商品的特点、运输的要求设计包装形式和选用包装材料；

2）包装材料的选用必须符合进口国家的相关法规的要求，并有利于节省关税和运费；

3）对包装的规定要明确具体；

4）包装费用的负担要明确。

第五节商品检验（CommodityInspection）

一、商品检验的含义、种类、作用

1、含义

指商品检验机构对卖方所交付货物的质量、数量、包装、卫生、安全等项目进行检验和鉴定。

2、种类

1）公正检验

由买卖双方商定的商检机构对商品作出的检验。

2）法定检验

依照国家法律，由授权的商检机构对法律规定必须检验的商品依法进行检验。

实施法定检验的商品包括：

1）列入《进出口商品检验检疫种类表》中的进出口商品；

2）对出口食品的卫生检验；

3）对出口危险货物包装容器的性能鉴定和使用鉴定；

4）对装运出口易腐烂变质食品、冷冻品的船舱、集装箱等运载工具的适载检验；

5）对有关国际条约、法律、行政法规规定须经商检机构检验的进出口商品的检验。

3、作用

1）体现国家对进出口商品的质量管制；

2）把守进口商品质量关，维护国家和人民的利益；

3）为买卖双方交接货物、结算货款、索赔提供依据。

Itismutuallyagreedthatthecertificateofqualityand

weightissuedbythechinaimportandexportcommodity

inspectionbureauattheportofshipmentshallbepartof

thedocumentstobepresentedfornegotiationunderthe

relevantL/C.Thebuyershallhavetherighttore-inspect

thequalityandweightofthecargo.There-inspectionfee

shallbebornebythebuyer.Shouldthequalityand

weightbefoundnotinconformitywiththatofthe

contract,thebuyerisentitledtolodgewiththesellera

claimwhichshouldbesupportedbysurveyreports

issuedbyarecognizedsurveyorapprovedbytheseller.

Theclaim,ifany,shallbelodgedwithin30daysafter

arrivalofthecargoattheportofdestination.

二、合同中的检验条款

（一）商品检验的时间和地点

《公约》38条规定：

1）买方必须在按实际情况可行的最短时间内检验货物或由他人检验货物；

2）如果合同涉及货物的运输，检验可推迟到货物到达目的地后进行；

3）如果货物在运输途中改运或买方须再发运货物而没有合理机会加以检验，且卖方在订立合同时已知道这种改运或再发运的可能性，检验可推迟到货物到达新的