第3章其他主体法律制度.docx

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第3章其他主体法律制度

第三章　其他主体法律制度

　　考情分析　2010年本章分值10分；估计2011年在15分左右

第一节　个人独资企业法律制度　

　一、个人独资企业的法律特征与设立条件

　（一、）个人独资企业的法律特征　

1.个人独资企业的投资人对企业的债务承担无穷责任；

2..个人独资企业是非法人企业；无独立承担民事责任的能力，但却是独立的民事主体，能够以自己的名义从事民事活动。

3.个人独资企业的分支机构的民事责任由设立该分支机构的个人独资企业承担。

　【考题·多选题】（2009年）按照个人独资企业法律制度的规定，下列关于个人独资企业法律特征的表述中，正确的有（　）。

　　A.个人独资企业虽然不具有法人资格，但具有独立承担民事责任的能力

　　B.个人独资企业是由一个自然人投资的企业，并且自然人只能是中国公民

　　C.个人独资企业的投资人对企业的债务承担无限责任

　　D.个人独资企业是独立的民事主体，可以自己的名义从事民事活动『正确答案』BCD

　【考题·单选题】（2007年）下列关于个人独资企业法律特征的表述，符合个人独资企业法法律制度规定的是（　）。

　　A.个人独资企业没有独立承担民事责任的能力　　B.个人独资企业不能以自己的名义从事民事活动　　C.个人独资企业具有法人资格　　D.个人独资企业对企业债务承担有限责任『正确答案』A

【例题·判断题】个人独资企业不具有法人资格，也无独立承担民事责任的能力。

（　）『正确答案』√　　　　　　　

　　（二、）个人独资企业的设立条件

　1.投资人为一个自然人，且只能是中国公民。

（1）投资人只能是自然人，不包括法人。

（2）国家公事员、商业银行工作人员等，不得投资设立个人独资企业　　　

2.个人独资企业的名称中不得利用“有限”、“有限责任”或“公司”字样。

3.投资人能够个人财产出资，也能够家庭共有财产作为个人出资。

4.个人独资企业没有“企业章程”“最低注册资本”的法定要求　，　【考题·单选题】（2008年）按照个人独资企业法律制度的规定，下列关于个人独资企业投资人的表述中，正确的是（　）。

　　A.投资人只能以个人财产出资　　B.投资人能够是自然人、法人或其他组织

　　C.投资人对企业债务承担无限责任　　D.投资人不得以土地利用权出资『正确答案』C

【考题·多选题】（2007年）下列有关个人独资企业设立条件的表述中，符合个人独资企业法律制度规定的有（　）。

　　A.投资人可以是中国公民，也可以是外国公民　　B.投资人能够家庭共有财产作为个人出资　　

C.企业名称中不得利用“公司”字样　　D.企业必需有符合规定的最低注册资本『正确答案』BC

二个人独资企业的债务承担　　　　　　

1.个人独资企业的投资人对企业的债务承担无穷责任；当企业的财产不足以清偿到期债务时，投资人应当以其个人其他财产继续承担清偿责任。

2.但若是投资人在申请企业设立记录时，明确以“家庭共有财产”出资的，应当以“家庭共有财产”对企业债务承担无穷责任，　　

【考题·判断题】（2007年）某个人独资企业投资人在申请企业设立记录时明确以其家庭共有财产作为个人出资，为维持其他家庭成员的大体生活条件，该投资人应以其个人财产对企业债务承担无穷责任。

（　）『正确答案』×

【考题·判断题】（2009年）个人独资企业人在申请企业设立记录时，未明确以其家庭共有财产作为个人出资的，在个人独资企业财产不足以清偿债务时，可不以其家庭共有财产对企业债务承担无穷责任。

（　）『正确答案』√　　　　　　　　　　

【例题4】投资人在设立个人独资企业记录申请书上没有注明是以个人财产出资仍是以家庭共有财产出资的，应以家庭共有财产对企业债务承担无穷责任。

（）（2005年判断题）【答案】×

【例题·单选题】某个人独资企业由王某以个人财产出资设立。

该企业因经营不善被解散，其财产不足以清偿所欠债务，对尚未清偿的债务，下列处置方式中，符合规定的是（　）。

　　A.不再清偿　　B.以王某的其他财产予以清偿，仍不足清偿的，则再也不清偿

　　C.以王某的其他财产予以清偿仍不足清偿的，王某的家庭共有财产予以清偿，

　　D.以王某的其他财产予以清偿,债权人在企业解散后5年内未提出偿债请求的，王某再也不承担清偿任『正确答案』D

三、个人独资企业的事务管理

　　1.个人独资企业的投资人对受托人或被聘用的人员的限制，不得对抗善意第三人，受托人或被聘用的人员超出投资人的限制与善意第三人的有关业务交往应当有效。

（2008年简答题）

（2）投资人委托或者聘用的人员管理个人独资企业事务时违反双方订立的合同，给投资人造成损失的，应当承担民事赔偿责任。

　　【例题·单选题】甲投资设立乙个人独资企业，委托丙管理企业事务，授权丙可以决定10万元以下的交易。

丙以乙企业的名义向丁购买15万元的商品。

丁不知甲对丙的授权限制，依约供货。

乙企业未按期付款，由此发生争议。

下列表述中，符合法律规定的是（　）。

　　A.乙企业向丁购买商品的行为有效　　B.丙仅对10万元以下的交易有决定权，乙企业向丁购买商品的行为无效　　C.甲向丁出示给丙的授权委托书后，可不履行付款义务

　　D.甲向丁出示给丙的授权委托书后，付款10万元，其余款项丁只能要求丙支付『正确答案』A

　2.对受托人的职权限制（法定限制）投资人委托或聘用的管理人员不得有以下行为

（1）不得擅自以企业财产提供担保；　　

（2）未经投资人同意，不得从事与本企业相竞争的业务

　（3）未经投资人同意，不得同本企业订立合同或进行交易；（4）未经投资人同意，不得擅自将企业商标或其他知识产权转让给他人利用。

　　【考题·判断题】（2003年）某个人独资企业投资人聘用甲管理企业事务，在个人独资企业经营中，甲有权决定将该企业的商标有偿转让给他人使用。

（　）『正确答案』×

　【例题·多选题】赵某因出国留学将自己的个人独资企业委托王某管理，并授权王某在5万元之内的开支和50万元之内的交易可自行决定。

假设第三人对此授权不知情，则王某在受托期间实施的下列行为中，属于法律禁止或无效的是（　）。

　　A.未经赵某同意与某公司签订交易额为100万元的合同　　B.未经赵某同意将自己的衡宇以1万元出售给本企业　　C.未经赵某同意向某电视台支付广告费10万元　　D.未经赵某同意将企业的商标有偿转让　『正确答案』B　D　　　　　　

四、个人独资企业解散和清算

　　1.解散事由　　

（1）投资人决定解散；　　

（2）投资人死亡或被宣告死亡，无继承人或继承人决定舍弃继承；　　（3）依法被吊销营业执照。

　　【考题·多选题】（2008年）根据《个人独资企业法》的规定，下列各项中，属于个人独资企业应当解散的情形有（　）。

　　A.投资人死亡，继承人决定继承　　B.投资人决定解散　　C.投资人被宣告死亡，无继承人　　D.被依法吊销营业执照　『正确答案』BCD

　2.　投资人能够自行清算或由债权人申请人民法院指定清算人进行清算。

　　【例题·单选题】林某以个人财产出资设立一个人独资企业，聘请陈某管理该企业事务。

林某病故后，因企业欠债较多，林某的妻子作为惟一继承人明确表示不肯继承该企业，该企业只得解散。

按照《个人独资企业法》的规定，关于该企业清算人的下列表述中，正确的是（　）。

　　A.由陈某进行清算　　B.由林某的妻子进行清算　　C.由债权人进行清算

　　D.由债权人申请法院指定清算人进行清算『正确答案』D　　3.债权申报期限;债权人应当在接到通知之日起30日内，未接到通知的债权人应当在公告之日起60日内，向投资人申报债权。

4.个人独资企业解散的，财产应当按照下列顺序清偿：

（1）所欠职工工资和社会保险费用；

（2）所欠税款；（3）其他债务。

5．个人独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任，但债权人在“5年”内未向债务人提出偿债要求的，该责任消灭　　　　　　　　　　　

【例题·多选题】张先生在谈论《个人独资企业法》的有关规按时讲到以下内容，其中正确的有（　）。

　　A.设立个人独资企业时，投资人可以以个人财产出资，也可以家庭其他成员的财产作为个人出资　　B.个人独资企业能够设立分支机构　　C.个人独资企业解散时，可由投资人自行清算，也可由债权人申请人民法院指定清算人进行清算　　D.个人独资企业解散清偿债务时，所欠职工工资和社会保险费用应作为第一顺序清偿『正确答案』BCD

第二节　合股企业法律制度　

一、普通合股企业

（一）合股企业设立条件

　　1.有2个以上合伙人　合股人的资格限定：

①合股人能够是自然人，也能够是法人或其他组织。

②合股人为自然人的，应当具有完全民事行为能力。

无民事行为能力人和限制民事行为能力人不得成为普通合股企业的合股人。

③国有独资公司、国有企业、上市公司和公益性的事业单位、社会集体不得成为普通合股人。

【考题·多选题】根据《合伙企业法》的规定，在普通合伙企业中，下列各项中，不能成为普通合伙人的是（　）。

　　A.国有独资公司　　B.国有企业　　C.上市公司　　D.神经病人王某『正确答案』ABCD记录。

（二）合股企业财产

　一、　合股人在合股企业清算前擅自转移或处分合股企业财产的，合股企业不得以此对抗善意第三人。

　　举例：

甲、乙、丙开办一普通合伙企业，合伙企业存续期间，由于合伙人之间意见不和，甲私自运走作为出资的机器设备，并出卖给不知情的丁；此时，合伙企业不能主张甲与善意第三人丁的合同无效，合伙企业只能向甲追讨。

　2.合股人财产份额的转让

（1）合伙人向“合伙人以外的人”转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，须经“其他合伙人一致同意”，除合伙协议另有约定外。

（2）“合伙人之间”转让在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，应当“通知”其他合伙人。

　　（3）合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的财产份额的，在同等条件下，其他合伙人有优先购买权；但是，合伙协议另有约定的除外。

（三）合伙事务执行（★★★）

　1.合股事务执行的形式　　

（1）全部合股人一路执行合股事务；　

（2）委托一个或数个合股人执行合股事务。

　　2.普通合股企业的下列事项应当经全部合股人一致同意，　[注释]普通合股企业　不需要一致同意的事项：

（1）普通合股人之间转让在合股企业中的全数或部份财产份额时，应当“通知”其他合股人。

（2）普通合股企业的其他重大事项都要经全部合股人一致同意

　　【考题·单选题】（2008年）按照《合股企业法》的规定，普通合股企业的下列事务中，在合股协议没有约定的情形下，没必要经全部合股人一致同意即可执行的是（　）。

　　A.改变合伙企业主要经营场所的地点　　B.合股人之间转让在合股企业中的部份财产份额　

　C.改变合股企业的名称　　D.转让合股企业的商标权『正确答案』B　　

【考题·单选题】（2002年）按照《合股企业法》的规定，下列事项中，没必要经合股企业全部合股人一致同意的是（　）。

　　A.处分合伙企业的不动产　　B.改变合股企业名称　　C.合股人之间转让在合股企业中的财产份额　　D.合股人以其在合股企业中的财产份额出质『正确答案』C

【考题·多选题】（2004年）按照合股企业法律制度的规定，下列合股企业事务中，必需经全部合股人一致同意方可执行的有（　）。

　　A.处分合伙企业不动产　　B.改变合股企业名称　　C.处分合股企业知识产权

　　D.以合伙企业名义为他人担保『正确答案』ABCD　　

3.合股人的权利

（1）各合伙人无论其出资多少，都有权平等享有执行合伙企业事务的权利。

（2）不执行合伙事务的合伙人有权监督执行事务合伙人执行合伙事务的情况。

　　（3）合伙人有权查阅合伙企业会计账簿等财务资料。

　　（4）受委托执行合伙事务的合伙人不按照合伙协议或者全体合伙人的决定执行事务的，其他合伙人可以决定撤销该委托。

　　4.合伙人的义务

（1）合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务（绝对性禁止规定）。

　　提示：

有限合伙企业的“有限合伙人”可以自营或者同他人合作经营与本有限合伙企业相竞争的业务；但是，合伙协议另有约定的除外。

（2）合伙人不得同本合伙企业进行交易，合伙协议另有约定或者经全体合伙人一致同意的除外（相对性禁止规定）。

　　提示：

有限合伙企业的“有限合伙人”可以同本有限合伙企业进行交易；但是，合伙协议另有约定的除外。

　　5.事务执行的决议办法

（1）合伙人对合伙企业有关事项作出决议，按照合伙协议约定的表决办法办理。

（2）合伙协议未约定的，实行合伙人“一人一票并经全体合伙人过半数”通过的表决办法。

　【考题·多选题】（2007年）根据新颁布的《合伙企业法》的规定，下列关于普通合伙企业合伙权利义务的表述中，符合法律规定的有（　）。

　　A.合伙人对执行合伙事务享有同等的权利　　B.合股人能够查阅企业会计账簿

　　C.合伙人可以自营与本企业相竞争的业务　　D.执行企业事务的合股人能够自行决定是不是向其他合股人报告企业经营状况『正确答案』AB

　【考题·单选题】（2009年）下列有关普通合股企业合股事务执行的表述中，符合《合股企业法》规定的是（　）。

　　A.合伙人执行合伙企业事务享有同等的权利　　B.合股人能够自营与合股企业相竞争的业务　　C.不执行合股企业事务的合股人无权查阅合股企业会计账簿　　D.聘用非合股人担任经营管理人员的，其在被聘用期间具有合股人资格『正确答案』A　　

【考题·判断题】（2008年）甲、乙等6人设立了一普通合股企业，并委托甲和乙执行合股企业事务，甲对乙执行的事务提出异议，其他合股人对如何解决此问题也产生了争议，由于合股协议未约定争议解决的表决办法，合股人实行了一人一票的表决办法，后经全部合股人过半数表决通过了同意甲意见的决定。

上述解决争议的做法不符合法律规定。

（　）『正确答案』×

【考题·单选题】（2008年）甲、乙、丙、丁拟设立一普通合股企业，四人签定的合股协议的下列条款中，不符合合股企业法律制度规定的是（　）。

　　A.甲、乙、丙、丁的出资比例为4：

3：

2：

1　　B.合股企业事务委托甲、乙两人执行

　　C.乙、丙只以其各自的出资额为限对企业债务承担责任　　D.对合股企业事项作出决议实行全部合股人一致通过的表决办法『正确答案』C　　

【考题·多选题】（2008年）按照《合股企业法》的规定，下列关于普通合股企业合股事务执行的表述中，正确的有（　）

　　A.合伙人为法人的，由其委派的代表执行合伙企业的事务　　B.合股人能够同他人合作经营与本合股企业相竞争的事务　　C.合股人不得自营与本合股企业相竞争的业务

　　D.经全体合伙人一致同意合伙人可同本合伙企业进行交易『正确答案』ACD

【考题·多选题】（2010年）下列关于普通合股企业事务执行的表述中，符合《合股企业法》规定的有（　）。

　　A.除合伙协议另有约定外，处分合伙企业的不动产须经全体合伙人一致同意

　　B.除合伙协议另有约定外，合伙人不得自营与本合伙企业相竞争的业务

　　C.除合伙协议另有约定外，改变合伙企业的名称须经全体合伙人一致同意

　　D.除合伙协议另有约定外，合伙人不得同本合伙企业进行交易『正确答案』ACD

（四）合股企业的损益分派

　　1.合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理。

　　2.合伙协议未约定或者约定不明确的，由合股人依照“实缴出资”比例分派、分担；　

　3.合股协议不得约定将全数利润分派给部份合股人或由部份合股人承担全数亏损（绝对性禁止规定）。

　【考题·单选题】根据《合伙企业法》的规定，合伙协议未约定合伙利润分配和亏损分担比例的，经合伙人协商不成的，合伙人之间分配利润和分担亏损的原则是（　）。

　　A.按各合伙人的实缴出资比例分配和分担　　B.按各合股人奉献大小分派和分担

　　C.在全体合伙人之间平均分配和分担　　D.由人民法院裁定『正确答案』A

（五）非合股人参与经营管理

（1）除合股协议还有约定外，经全部合股人一致同意，能够聘用合股人之外的人担任合股企业的经营管理人员。

（2）经营管理人员属于“非合股人”，无需对企业债务承担无穷连带责任　【例题·单选题】下列有关普通合股企业合股事务执行的表述中，符合《合股企业法》规定的是（）。

（2009年）

A．合股人执行合股企业事务享有同样的权利B．合股人能够自营与合股企业相竞争的业务C．不执行合股企业事务的合股人无权查阅合股企业会计账簿D．聘用非合股人担任经营管理人员的，其在被聘用期间具有合股人资格【答案】A

（六）合股企业对合股人执行合股事务和对外代表合股企业权利的限制，不得对抗善意第三人。

（七）　合股企业的债务清偿（★★★）

（1）合股企业对其债务，应先以其合股企业全数财产进行清偿。

（2）合伙企业不能清偿到期债务的，合伙人承担无限连带责任。

合伙人之间的分担比例对债权人没有约束力。

债权人可以根据自己的清偿利益，请求全体合伙人中的一人或者数人承担全部清偿责任，也可以按照自己确定的比例向各合伙人分别追偿。

　　【考题·多选题】甲、乙、丙设立普通合伙企业，约定损益的分配和分担比例为4：

3：

3。

该企业欠丁5万元，无力清偿。

债权人丁的下列做法中，正确的有（　）。

　　A.要求甲、乙、丙分别清偿2万元、万元、万元　　B.要求甲、乙、丙别离清偿2万元、2万元、1万元　　C.要求甲、乙别离清偿2万元、3万元　　D.要求甲清偿5万元『正确答案』ABCD　　（八）合股人自己的债务清偿

（1）合伙人发生与合伙企业无关的债务，相关债权人不得以其债权抵消其对合伙企业的债务；也不得代位行使合伙人在合伙企业中的权利。

（2）合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务，该合伙人可以以其从合伙企业中分取的收益用于清偿；债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿。

　　【例题1·单选题】甲为普通合股企业的合股人，乙为甲个人债务的债权人，当甲的个人财产不足以清偿乙的债务时，按照合股企业法律制度的规定，乙能够行使的权利是（　）。

（2003年）

　　A.代位行使甲在合伙企业中的权利　　B.依法请求人民法院强制执行甲在合股企业中的财产份额用于清偿　　C.自行接管甲在合股企业中的财产份额　　D.以对甲的债权抵销其对合股企业的债务『正确答案』B

　【例题2·多选题】下列有关普通合股企业及其合股人债务清偿的表述中，符合《合股企业法》规定的有（　）。

（2009年）

　　A.合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿　　B.合股企业不能清偿到期债务的，合股人承担无穷连带责任　　C.合股人发生与合股企业无关的债务，债权人可代位行使该合股人在合股企业中的权利　　D.人民法院强制执行合股人的财产份额时，应经全部合股人同意『正确答案』AB

　（九）入伙

　　1.新合伙人入伙，应当经全体合伙人一致同意，　　2.入伙的新合股人与原合股人享有同样权利，承担同样责任；　　3.新合股人对入伙前（后）合股企业的债务承担无穷连带责任。

　【例题2·判断题】普通合伙企业新入伙的合伙人只对其入伙后的合伙企业债务承担连带责任。

（　）（2004年）　『正确答案』×

　（十）退伙

　　　　　退伙情形归类总结：

自愿退伙

法定退伙（★★★）

协议退伙

通知退伙

当然退伙

除　名

合伙协议约定了合伙期限

合伙协议未约定合伙期限

（1）自然人死亡或者被依法宣告死亡；

（2）个人丧失偿债能力；（3）法人或者其他组织依法被吊销营业执照、责令关闭、撤销，或者被宣告破产；（4）必须具有相关资格而丧失该资格；（5）合伙人在合伙企业中的全部财产份额被强制执行。

经其他合伙人一致同意

（1）合伙协议约定的退伙事由出现；

（2）经全体合伙人一致同意；（3）发生合伙人难以继续参加合伙的事由；（4）其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务。

合伙人在不给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下，可以退伙，但应当提前30日通知其他合伙人。

（1）未履行出资义务；

（2）因故意或者重大过失给合伙企业造成损失；（3）执行合伙事务时有不正当行为；（4）发生合伙协议约定的事由。

　　【例题1·单选题】按照新公布《合股企业法》的规定，下列各项中，不符合普通合股企业合股人固然退伙情形的是（　）。

（2007年）

　　A.合伙人丧失偿债能力　　B.合股人被宣告破产　　C.合股人在合股企业中的全数财产份额被人民法院强制执行　　D.合股人未履行出资义务『正确答案』D

　【例题2·单选题】按照《合股企业法》的规定，下列各项中，不属于合股人固然退伙的情形是（　）。

（2009年）

　　A.作为合伙人的法人被宣告破产　　B.合股人未履行出资义务

　　C.合伙人个人丧失偿债能力　　D.合股人在合股企业中的全数财产份额被人民法院强制执行『正确答案』B

　（十一）特殊的普通合股企业

　　1.一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因“故意或者重大过失”造成合伙企业债务的，应当承担无限责任或者无限连带责任，其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任。

2.合伙人在执业活动中“非因故意或者重大过失”造成的合伙企业债务以及合伙企业的其他债务，由全体合伙人承担“无限连带责任”。

　【例题·单选题】注册会计师甲、乙、丙共同出资设立一个特殊的普通合伙制的会计师事务所。

甲、乙在某次审计业务中，因故意出具不实审计报告被人民法院判决由会计师事务所赔偿当事人80万元。

根据《合伙企业法》的规定，下列有关该赔偿责任承担的表述中，正确的是（　）。

　　A.甲、乙、丙均承担无限连带责任　　B.以该会计师事务所的全数财产为限承担责任

　　C.甲、乙、丙均以其在会计师事务所中的财产份额为限承担责任　　D.甲、乙应当承担无穷连带责任，丙以其在会计师事务所中的财产份额为限承担责任『正确答案』D

　　三、有限合股企业

普通合伙人

有限合伙人

出资方式的规定

经其合伙人一致同意可以以劳务出资

有限合伙人不得以劳务出资

事务执行规定

可以执行合伙事务对外代表合伙企业

有限合伙人不得执行合伙事务，不得对外代表有限合伙企业.[但对内部事务仍享有法定权利]　【例题·单选题】李某为一有限合伙企业中的有限合伙人，根据新颁布的《合伙企业法》的规定，李某的下列行为中，不符合法律规定的是（　）。

（2007年）

　　A.对企业的经营管理提出建议　　B.对外代表有限合伙企业　　C.参与决定普通合伙人入伙　　D.依法为本企业提供担保　『正确答案』B

竞业禁止的规定

普通合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务

有限合伙人可以自营或者同他人合作经营与本有限合伙企业相竞争的业务，但是，合伙协议另有约定的除外

关联交易的规定

除合伙协议另有约定或者经全体合伙人一致同意外，普通合伙人不得同本合伙企业进行交易

有限合伙人可以同本有限合伙企业进行交易，但是，合伙协议另有约定的除外

出质的规定

普通合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意

有限合伙人可以将其在有限合伙企业中的财产份额出质，但是，合伙协议另有约定的除外

财产转让的规定

除合伙协议另有约定外，普通合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意

有限合