司法考试刑诉考点整理.docx

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司法考试刑诉考点整理

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刑事诉讼法干货整理

基本理论

1.刑诉法是程序法，是静态的宪法，惩罚犯罪，保障人权。

2.实体公正与程序公正并重，公正优先兼顾效率，公正是核心价值。

3.三个秩序：

维护社会秩序，惩罚犯罪本身有序，严格按程序办事。

4.刑诉构造：

古代弹劾、纠问，现代当事人、职权、混合式，中国理想的是法官居中，控辩对抗的三角“控辩式”构造。

5.刑诉法的基本原则一定要贯穿刑事诉讼始终，具有法律约束力（二审终审、公开审判、陪审制度是贯穿性的例外）

6.检察院的监督权是“建议权”，少有“决定权”。

7.司法独立是对内“去行政化”，对外独立于行政机关。

8.中国法院专属定罪权是吸收“无罪推定”的精神，不承认“无罪推定”反对“有罪推定”

9.刑诉法15条（法定不起诉）：

显时特告死，特殊：

a.公安案件，检察院发现犯罪人没有犯罪事实，应当不起诉；发现不是这个人干的，退回并建议重新侦查；b.自侦案件，符合前述情形的，退回自侦部门建议撤销案件。

专门机关和诉讼参与人

1.公、检、法是专门机关，侦查机关能够设立鉴定机构。

2.有专门知识的人、见证人、近亲属不是法定的诉讼参与人。

3.委托诉讼代理人的五类人：

a.被害、法代、近亲b.自诉人、法定代理人c.附带民诉的当事人，法定代理人d.财产没收程序中嫌疑人、被告人的近亲属，利害关系人e.精神病强制医疗程序中的被申请人，被告人

4.单位当被告人时，诉讼代表人应当是法定代表人或主要负责人，能够据传到庭，人找不到的应当要求检察院另行确定。

5.单位犯罪：

被告死，直接负责，继续审理；被告变，被告列原，罚金限新。

6.刑诉中当事人不能自行委托鉴定人，鉴定人只能是自然人，盖章+签名

7.精神病强制医疗程序的被告人有权委托诉讼代理人。

管辖

1.检察院管辖的案件：

a贪污贿赂b.渎职犯罪c.国家机关工作人员利用职权实施的非法拘禁、非法搜查、刑讯逼供、暴力取证、虐待被监管人员、报复陷害、破坏选举d.国家机关工作人员利用职权实施的其它重大犯罪案件，经省级以上人民检察院决定

2.公检法管辖权竞合：

◆公安和检察院竞合：

各管各的，主罪主侦。

◆公安、检察院和法院竞合：

①公检竞合法：

a.发现亲告罪，告知找法院；b.其它自诉案，可立案侦查，不起诉送法；

②法竞合公检：

另案移送

◆并案处理（职权范围内可并）：

①一人犯数罪②共同犯罪③共同犯罪的犯罪嫌疑人、被告人还实施其它犯罪的④多个犯罪嫌疑人、被告人实施的犯罪存在关联的

回避

1.能够申请回避：

当事人、法定代理人、辩护人、诉讼代理人（对回避决定不服还能够申请复议）

2.中国只有有因回避，没有无因回避。

庭审中申请公诉人回避，法院无权决定，休庭。

辩护与代理

1.有效辩护原则：

辩护应当是实质意义上的，不应当仅仅是形式上的，有效辩护能够体现于自行辩护、委托辩护、法律援助辩护。

2.律师会见权：

三证无障碍会见，仅限于侦查阶段，国安、恐怖、贿赂三类犯罪，律师会见经许可

3.核实证据只能在审查起诉阶段，侦查阶段不行，会见时不被监听。

4.特别重大贿赂犯罪的判断：

a.50+情节恶劣b.重大影响c.重大利益

5.调查取证：

一、调查取证权：

a.律师能够向证人或其它有关单位和个人取证b.律师向被害人及其近亲属、被害人提供的证人调查取证的：

①需经检察院或法院许可和被害人及其近亲属、被害人提供的证人同意②法院认为确有必要的，应当签发准许调查书。

二、申请调查取证权：

a.辩护律师能够申请检察院代为调查取证（律师能够在场）b.辩护律师申请法院代为调查取证（律师能够在场）：

①辩护律师先调查取证失败，向法院申请调查取证，法院应当审查必要性。

②辩护律师直接申请法院调查取证，法院应当审查必要性和是否不宜或不能由律师调取（同时符合两个条件）c.辩护人申请检、法调取未随案移送的证明犯罪嫌疑人、被告人无罪或罪轻的证据：

①申请法院向检察院调取

6.应当提供法律援助的被告人：

盲聋哑精神病，无期死刑未成年。

第一次拒绝——应当准许——另行委托或另行提供法律援助——再次拒绝（不予准许）

7.应当听取律师意见：

未成年、二审不开庭、审查起诉

8.法定情形告知无罪：

不在场、不够大（不是未满18岁，是未达刑事责任年龄）、不正常

法定情形及时告知违法行为：

危害国安、公共安全、严重危害人身安全

刑事证据

1.侦查人员出庭作证：

法院能够依职权要求侦查人员出庭作证;检察院能够提请法院要求侦查人员出庭作证;侦查人员能够申请出庭作证

能够作证的不一定是证人。

强制出庭只能针对纯粹的证人。

2.非法证据排除规则：

证据收集合法性的证明责任在检方。

a.刑讯逼供等获取的供述

b.暴力威胁等获取的证人证言，被害人陈述

c.违反法定程序，严重影响司法公正，不能补正、解释的物证和书证

d.检察院对非法取证行为的处理：

调查核实→纠正意见→构成犯罪，追究刑责

检察院排除后，要求侦查另行调取或自行调取。

法院依职权：

审判人员认为可能存在非法收集证据，应当进行法庭调查。

申请排除：

一般在庭审前，庭审中发现的可在庭审中提出。

申请人应提供相关线索或材料。

法庭先审查后调查。

可在申请后进行，也可在法庭调查结束前进行。

询问人和讯问人没有签字的，能够补正、解释。

被询问的人、被讯问人的人没有签字，证据一律作废。

3.证人保护：

国恐黑毒四类犯罪，保护证人、鉴定人、被害人及她们的近亲属，公检法三机关都应当提供保护

4.其它证据规则：

最佳证据规则：

原物原件；传闻证据规则：

传闻不得单独作为定案根据；意见证据规则：

证人只能说事实，不能提出推断性意见和评论；关联性证据规则：

所证明内容与案件事实具有相关性。

自白任意性规则：

任何人不得强迫自证其罪

强制措施

据传

1.传唤可口头，据传不行，据传具有强制性，针对犯罪嫌疑人、被告人。

2.传唤、据传持续时间不得超过12小时，案情特别复杂最多不得超过24小时，两次据传时间间隔不得少于12小时。

取保

1.适用条件：

管制拘役附加刑，有期病孕无危险，期限届满未办结。

2.决定公、检、法，执行只公安，保证人、保证金不能同时用，保证人1-2，每个机关12月。

3.规定：

A.应当：

1.未经执行批准决定同意不得离市县；2.地址变动24小时报告执行机关；3.传讯到案；4.不得干扰作证，伪造串供。

B.能够：

5.不得进入特定场所；6.不得会见特定人员；7.不得从事特定活动；8.上交护照、驾驶证。

监居

1.符合逮捕条件+重病/孕乳/扶养/特需/期满；

2.本可取保，但无保证。

公检法决定，公安执行。

最长6个月

3.指定居所的可折抵刑期：

2监居=1关押；1监居=1不关押。

4.原则应当在住所。

能够指定居所：

没有固定住处；国恐重贿，住处执行有碍侦查，上级侦批准。

24小时内通知家属，无法通知除外。

5.指定居所监居每2个月一次羁押必要性审查。

6.规定：

1.未经执行批准决定同意不得离处所；2.未经批准不得会见通信；3.传讯到案；

4.不得干扰作证，伪造串供；5.上交护照、驾驶证、身份证。

拘留

1.公安能够先行拘留：

1.预备、实行、犯罪后即时被发觉2.当场指认3.身边、住处发现犯罪证据4.自杀、逃跑、在逃5.毁灭、伪造证据，串供6.不说名字，身份不明7.流多结

2.检察院能够先行拘留：

自杀、逃跑、在逃、毁灭、伪造、串供

3.拘留后：

讯问→送看→通知（无法通知或国、恐犯罪通知有碍侦查不通知）

4.拘留时间：

公安37天（一般3天，特殊延长1-4天，流多结延长至30天，检察院批捕7天）

检察院自侦案件17天（一般14天，特殊延长1-3天）

逮捕

1.证据证明，徒刑以上，取保危险，应当逮捕；证据证明，十年以上，应当逮捕；证据证明，徒刑以上，曾经故犯、身份不明，应当逮捕；违保监规，情节严重，能够逮捕。

*三个应当一个能够

2.应当不捕：

A.不合条件；B.不予追究。

3.能够不捕：

A.预备中止过当；B.恶小初犯、从犯胁从、自首立功、积极退赔、悔罪表现；

C.过失悔罪，控损赔偿；D.和解协议+自愿合法+履行/担保；E.十四十八，社会帮教；

F.年满七五。

4.法检决定，检察批准（检察长，重大须检委会），公安执行。

5.逮捕后24小时：

送看、讯问、通知家属（无法通知除外）。

6.期限：

公侦：

检收书后，已拘留的7日内/未拘留的15日内/重大复杂的20日内作出决定。

检侦：

已拘留的，拘留后7日报上级检，上级检收书后7+3日内决定；未拘留的，上级检收书后15日内/重大复杂的20日内作出决定。

讯问的应当和能够

逮捕阶段的应当讯问：

重大违法条件要求盲聋、小孩、疯了

（案情重大、侦查违法、逮捕条件疑问、要求当面陈述、盲聋哑、未成年、未完全丧失辨认控制的精神病）

讯问嫌疑人和听取律师意见：

①逮捕阶段可讯可听；要求应听；②死刑复核应讯可听，要求应听；

③审查起诉应讯应听；④二审不开庭应讯应听；⑤未成年人应讯应听。

可无证执行的情况：

先行拘留、搜查。

附带民事诉讼

1.原则一并审。

为避免诉讼过分迟延，可先刑后民。

附民能够书面或口头提起。

2.先刑后民，后审附民时原审判人员确实不能继续参加的，能够换人。

3.附民中刑事被告人必须到庭，不得缺席判决。

刑事被告以外的附民被告传唤拒不到庭，附民可缺席判。

附民原告传唤拒不到庭，按撤诉处理。

4.判决无罪的，附民可调解，调不成一并判决。

5.检察院撤诉的，附民可调解，调不成裁定驳回起诉，告知另行民诉。

6.一审未提二审提附民的，可调解，调不成告知刑诉生效后另行民诉。

7.赔偿范围：

人身损害可求偿；财物损坏才可附民求赔偿。

不赔精神损失。

非法占有处理的，只能追缴退赔。

8.调解：

制作调解书，双方签收生效；即时履行完毕的可不做调解书，但应笔录，当事人审判员书记员签章生效。

期间、送达

审限：

管辖变更，审限重算；申请延长，期满15日前层报，上级不同意的应在期满5日前决定；

精神病鉴定不计入审限。

立案

立案条件：

犯罪事实发生，需要追究刑责，属于管辖范围

检察机关立案程序：

1.受理：

控告检察部门/举报中心受案，侦查部门原则3个月以内回复处理结果。

2.初查：

检察长/检委会决定。

秘密进行，任意性措施。

3.立案：

检察长批准立案，3日内送上级检备案，上级检30日内提出审查意见。

检察院立案监督：

应立不立，不应却立。

主体：

检察院

公安：

1.七日说理；2.审查不成立，通知立或撤；3.应立十五日，应撤立即撤，决定书送检；

4.过十五不立案，不议核不撤销，发纠违通知书；5.依然不纠正，上检找上公；

检察自侦，监督/公诉部门发现侦查部门：

建议立案撤销→报请检察长定。

刑诉干货汇总

侦查

公安侦诉分离，检察侦诉一体，并行模式

事前审查：

唯有逮捕。

二级申诉：

侦查机关侵权：

不放人，不退钱，乱扣乱用不解除。

申诉主体：

当事人/辩护人/诉代/利害关系人

公侦：

先找该公安→再找同级检；检侦：

先找该检察→再找上级检。

侦查行为：

1.讯问：

①至少二人；②送看后应在看讯问（辨认追缴二人押解可提押出所）；③自书应准；

④如实回答；⑤告知如实供述可从宽；⑥能够录音录像，无死重大应当，职务犯罪应当。

2.询问：

证人、被害人。

个别进行。

地点：

现场单位住处、证人提出地点、必要时可公检。

3.勘验检查：

侦查主持，可派专家；解剖尸体，通知家属；

犯嫌拒绝，必要强制；检查妇女，女工医生；检查活人，勘验物体。

4.搜查：

原则出示搜查证。

能够无证搜查的情况：

拘留逮捕时；遇有紧急情况。

被搜查人/家属/邻居/见证人在场；女性工作人员搜查妇女身体。

5.查封扣押：

无关不得查扣；妥善保管封存；能够强制查扣；查明无关，三日退还。

查询冻结：

已被冻结，不得重复；公安检察，不能扣划。

查明无关，三日退还。

6.鉴定：

鉴定人→鉴定意见→