简述建设工程合同的订立过程.docx

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简述建设工程合同的订立过程

简述建设工程合同的订立过程

　　篇一：

《建设工程施工合同》的订立及注意事项

　　《建设工程施工合同》的订立及注意事项

　　解美川

　　（江苏佳和置业有限公司，江苏常熟）

　　【摘要】施工合同是建设工程合同中的主要合同；是建设工程施工项目管理的源头；是进行工程建设的质量、进度、成本控制的依据之一。

提高工程管理人员的合同签订管理水平，防范合同风险，减少合同纠纷，维护自身权益是加强工程管理的关键。

　　【关键词】施工合同的订立依据；签订程序；注意事项；审查要点

　　《合同法》第二条将合同定义为“平等主体的自然人、法人，其他组织之间设立、变更，终止民事权利义务关系的协议”。

任何合同均具备三大要素，即主体、客体和内容。

主体指签约双方或多方当事人；客体也叫标的，如：

工程项目、货物、劳务等；内容指当事人之间的具体的权益和义务。

　　从合同理论上说，建设工程合同也是广义的承揽合同的一种。

建设项目关系的多元性、多变性、金额大、履约周期长等特征、竞争激烈等因素，构成和加剧了工程合同的风险性。

施工合同又是建设工程合同中的主要合同，是开发项目工程施工管理的源头，是进行工程建设的质量控制、进度控制、费用控制的主要依据之一。

　　为了加强开发企业工程合同的管理工作，提高各级管理人员订立工程合同的管理水平和相关法律常识，指导工程合同的签订工作，维护自身权益，防范合同风险，根据以往合同签订中的经验和教训写了《〈建筑工程合同〉的订立及注意事项》一文，供大家在以后的合同签订中参考。

　　1建设工程施工合同订立的依据和条件

　　施工合同订立的依据

（1）《中华人民共和国合同法》

（2）《中华人民共和国建筑法》

　　（3）《建设工程施工合同管理办法》

　　（4）《建设工程施工合同（示范文本）》

　　施工合同订立应具备的条件

（1）初步设计已经批准

（2）有能够满足施工需要的设计文件和有关技术资料

　　（3）建设资金和主要建筑材料设备已经落实

　　（4）通过招标选择承包单位的工程，其中标通知书已经下达

　　2建设工程施工合同的内容和签订程序

　　施工合同的内容

　　承发包方应尽可能采用标准的合同范本订立施工合同，通常按所选定的标准合同示范文本（国家建设部，国家工商行政管理局印发的《建设工程施工合同（示范文本）》（GF-1999-DZ01）或双方约定的合同条件协商签订。

《建设工程施工合同（示范文本）》主要适用于各类公用建筑，民用住宅，工业厂房，交通设施及线路，管道的施工和设备安装工程。

　　《建设工程施工合同（示范文本）》由《协议书》、《通用条款》、《专用条款》三部分组成，并附有三个附件：

《承包方承揽工程项目一览表》、《发包方供应材料设备一览表》、《房屋建筑工程质量保修书》。

（1）协议书

　　《协议书》规定了合同当事双方最主要的权利和义务，规定了组成合同的文件及合同当事人对履行合同义务的承诺，合同当事人需要在《协议书》上签字盖章。

　　《协议书》的内容包括：

工程承包范围，合同工期，质量标准，合同价款，组成合同的文件及双方的承诺书等。

（2）通用条款

　　《通用条款》是根据《合同法》，《建筑法》，《建设工程施工合同管理办法》

　　等法律、法规，对承发包方双方的协议义务做出规定，除双方协商一致对其中的某些条款做了修改，补充或取消外，其余条款双方都必须履行。

　　《通用条款》具有行施的通用性，基本通用于各类工程。

《通用条款》共有

　　11部分47条。

基本内容包括：

　　㈠词语定义及合同文件。

包括词语定义、合同文件及解释顺序、语言文

　　字和通用法律、标准及规范和图纸。

　　㈡双方一般权利和义务。

包括：

工程师、工程师的委派和指令、项目经

　　理、发包人工作、承包人工作。

　　㈢施工组织设计和工期。

包括：

进度计划、开工及延期开工、暂停施工、

　　工期延误和工程竣工。

　　㈣质量和检验。

包括：

工程质量、检查和返工、隐蔽工程和中间验收、

　　重新检验、工程试车。

　　㈤安全施工。

包括：

安全施工与检查、安全防护、事故处理。

　　㈥合同价款与支付。

包括：

合同价款及调整、工程预付款、工程量的确

　　认和工程款（进度款）支付。

　　㈦材料设备供应。

包括：

发包人供应材料设备和承包人采购材料设备。

㈧工程变更。

包括：

工程设计变更、其他变更和确定变更价款。

　　㈨违约、索赔和争议。

包括：

违约、索赔和争议。

　　㈩其他。

包括：

工程分包、不可抗力、保险、担保、专利技术及特殊工

　　艺，文物和地下障碍物、合同解除、合同份数和补充条款。

　　（3）专用条款

　　由于建筑工程的条件各不相同，《通用条款》不能完全适用各个具体工程。

　　因此《专用条款》对其作必要的修改和补充，使《通用条款》和《专用条款》成为双方统一意愿的体现。

《专用条款》的条款号与《通用条款》相一致，但主要是空格，由当事人根据具体情况予以明确或者对《通用条款》进行修改、补充。

　　（4）附件

　　《建设工程施工合同（示范文本）》的附件，是对施工合同当事人的权利义务的进一步明确，并使合同当事人的有关工作一目了然，便于执行和管理。

　　施工合同的签订程序

　　施工合同作为合同的一种，其签订也应该经过要约和承诺两个阶段。

从合同法角度分析，通过招标方式签订的合同，招标文件是要约邀请，投标文件是要约，中标通知书是承诺。

　　发包人通过招标方式选择施工承包单位。

中标通知书发出后，中标人应当与发包人及时签订施工合同，对双方的责任、义务、权益等合同内容做出进一步的文字明确。

　　依据我国《招标投标法》的规定，中标通知书发出30天内，中标人应与发包人依据招标文件投标书等，签订施工合同。

投标书中已确定的合同条款在签订时不得更改，确定的合同价应与中标价相一致。

发包方应依据合同条件逐条与承包单位进行协商。

承发包双方对合同内容取得一致意见后，即可正式签订施工合同文件，经双方签字盖章后，施工合同即生效。

　　3建设工程施工合同订立方法及注意事项

　　建设工程施工合同的协商和填写方法

　　《协议书》共十条，其中需协商和填写的有六条，其中：

　　⑴工程概况

　　本条应准确写出工程的名称；详细的地址；工程内容，主要包括建筑规模和结构特征。

　　⑵承包范围

　　主要指是否包括土建、设备安装、装饰装修等工作，并注明其中单位工程、分部分项工程的具体交接部位。

单位工程、分部分项工程划分方法可参考《建筑工程施工质量验收统一标准》中第四条建筑工程质量验收的划分的相关内容。

　　⑶合同工期

　　工期是指发包人承包人在协议中约定，按总日历天数（包括法定节假日）计算的承包天数，在协议中应明确开工和竣工日期。

如果承包人在投标书中承诺的工期短于招标文件规定的工期，协议书中应按承包人的承诺工期为准。

如果发包人要求分阶段移交部分工程的，在专用条款中应予以明确。

　　工期计算可参照建设部《全国统一建筑安装工程工期定额》建标（20XX）38号文执行。

　　工期定额依据地区类别、建筑规模、结构类型、檐口高度等指标编制，总工期=±以下工期+±以上工期。

　　群体建筑的工期一般在单栋工期的基础上增加15～25%，抢工期的项目，允许在定额工期的基础上下浮20%计算合同工期；超过20%的，一般给1～5%的赶工费，通常补贴2%。

　　⑷质量标准

　　参照《建筑工程施工质量验收统一标准》GB50300-20XX的规定一般填写为合格。

　　单位工程质量验收合格应符合下列规定：

　　①工程质量均应验收合格。

　　②质量控制资料应完整。

　　③有关安全和功能检测资料应完整。

　　④主要功能项目抽检结果应符合相关专业质量验收规范的规定。

　　⑤观感质量验收应符合要求。

　　对于有评优要求的可参照《建筑工程施工质量评价标准》（GB／T50375-20XX）该标准适用建筑工程在质量合格后的施工质量优良评价。

且是工程质量优良等级的评价标准。

各类奖项的评优，也可按各类评优标准填写，如：

鲁班奖、姑苏杯、扬子杯等。

　　⑸合同价款

　　①合同价款的确定

　　招标工程的合同价款由发包人承包人依据中标通知书的中标价格在协议书内约定。

　　②追加合同价款

　　指合同履行中发生需要增加合同价款的情况，经发包人确认后按计算合同价款的方法增加的合同价款。

　　③合同计价方式的确定

　　下列三种确定合同价款的方式，双方可在专用条款内约定采用其中一种。

a、固定价格合同

　　双方在专用条款内约定合同价款包含的风险范围和风险费用的计算方法，在约定的风险范围内合同价款不再调整。

风险范围以外的合同价款调整方法，应当在专用条款约定。

　　b、可调价格合同

　　合同价款可根据双方约定而调整，双方在专用条款内约定合同价款调整方法。

　　c、成本加酬金合同

　　合同价款包括成本和酬金两部分，双方专用条款内约定成本构成和酬金的计算方法。

　　d、工程预付款的约定

　　专用条款内约定是否预付款及付款总额，一次或分阶段支付的时间和每次付款比例（或金额）、扣回的时间和每次扣回的计算方法、是否需要承包人提供预付款保函等内容。

　　e、支付工程进度款的约定

　　其支付时间和方式应在专用条款中约定。

工程进度款可以按月支付、按完成工程的进度分阶段支付或完成工程后一次性支付方式。

对合同内不同工程部分或内容也可采用不同的支付方式。

　　建设工程施工合同订立应注意的事项

　　建设工程施工合同是依法保护承发包双方权益的法律文件。

为了防范合同纠纷，在签订合同的过程中除了上述填写方法，下述诸方面应引起注意：

（1）对承包方应了解的内容：

　　对承包方（总包、分包、专项承包等单位）履约能力应认真分析判断，其中：

　　㈠资质情况（特别是专项资质）

　　㈡施工能力（业绩）

　　㈢财务状况（是否具有与承包工程相适应的资金能力）

　　㈣社会信誉

　　㈤外地企业是否当地注册登记

　　对承包方的二级公司和工程处，非独立法人不能签订合同。

（2）关于工程承包范围

　　工程承包范围的界定是工程项目范围管理的内容，是防范合同纠纷和扯皮的重要方面。

在签订合同时，应认真做好工程承包范围的界定和文字描述，重点可考虑下述事项。

　　㈠应明确界定与相关相连接工程之间具体的分界部位，具体描述举例如：

单体建筑工程：

　　①给排水系统与室外给排水系统工程可界定为出外墙面一米或至室外第一管进位，管井及接头由室外施工方负责等。

　　②散水以内的土建工程（含散水、室外台阶）、给排水、电气照明、防雷接地安装及预留预埋属合同范围，合同另有约定的除外。

　　③本合同不含消防（但含疏散指导、应急照明的安装）门窗等安装工程，但含以上部分安装后的补洞、补灰、补砖等配合工作。

　　㈡应符合质量验收单位（子单位）、分部分项工程划分规定和有利于工程的总包验收、分包验收及专项验收要求。

如：

人防工程中，统一由消防验收的通风工程与消防工程分别包给不同队伍施工，在系统专项验收报验时总包分包之间容易扯皮。

　　㈢应符合工程定额分部分项工程内容要求。

如：

塔吊基础的施工与完成后的基础拆除、土方工程中的挖基槽及修整边坡等，均应按定额工程内容完整描述工程承包范围，防止工程内容重复和结算扯皮。

　　《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》，第二十二条对上述方面的问题做出了解释，可供参考。

　　（3）关于合同价款

　　㈠合同价款是双方共同约定的条款，应做到第一要有协议，第二要明确确定。

如：

暂定价、暂估价、概算价等都不能作为合同价款。

约而不定的造价不能作为合同价款。

　　㈡采用固定价应注意明确包死价的种类。

如：

总价包死（闭口价）、单价包死，还是部分总价包死，以免履约过程中争议。

同时，固定价格必须把风险范围约定清楚，风险费用计算方法约定清楚