江苏自考 广告法律法规笔记.docx

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江苏自考广告法律法规笔记

广告法律法规笔记

第一章广告法的概述

第一节：

广告法的概念和调整对象

广告法的概念：

狭义上的广告法，即是指全国人大制定和通过的《中华人民共和国广告法》，它是国家为了规范广告活动的，促进广告业的健康发展，保护消费者的合法权益，维护社会经济秩序，发挥广告在社会主义时常中的积极作用而制定的，有关调整广告管理、广告审查、广告经营发布活动处理广告纠纷的法律规范的总合。

广义上的广告法则是指以《广告法》为基本法，相关广告法律规定、行政法规、地方法规为补充的法律体系。

★广告法的特征：

（1）兼有私法属性的公法。

现代法学通常认为，涉及公共权益、公共关系的法为公法。

而属于个人利益、个人权利、自由选择、平权关系的法为私法。

（2）兼有程序法内容的实体法。

实体法是指以规定、确认权利和义务或职权和职责为主的法律。

如宪法、民法、刑法、行政法等属于典型的实体法。

程序法是指保证权利和义务得以实施或职权和职责得以履行的有关程序为主的法律。

如民事诉讼法、刑事诉讼法、行政诉讼法等。

（3）发展性和变动性。

★广告法的调整对象

所谓法律的调整对象是指某部法律所调整的特定社会关系或所规范法律行为。

第一，广告监督管理机关在依法监督、检查、管理各种广告活动中发生的广告监督管理关系。

第二，广告审查机关在依法审查各种商业广告中发生的广告审查关系

第三，广告活动主体之间的广告经营法律关系。

第四，广告的违法行为的处罚与法律救济。

在广告活动中，行政之间和市场主体之间因行政监督和法律救济而产生的法律关系同样需要广告法来调整。

广告法的作用

（1）有利于广泛广告活动，促进广告业的健康发展

（2）有利于切实维护消费者的合法权益

（3）有利于促进社会主义市场经济的发展，是市场经济的催化剂

（4）有利于促进社会主义市场文明建设

★广告法的效力范围

（1）广告法的对象效力范围，指广告法的适用对象，包括三个方面：

一是广告活动主体；二是行政执法主题；三是其他相关主体，如在广告中推荐产品的单位、社会团体、产品认证机构等。

（2）广告法的空间效力范围

第一，《广告法》作为全国人大常委会制定的法律在中华人民共和国全国境内具有效力。

第二，《广告管理条例》作为国务院制定的行政法规，也是在港澳地区除外的全国地区发生效力。

第三，一些地方人大制定的地方法规在该地区范围内生效。

第四，一些民族自治区指定的自制条例或单行条例在该民族自治地区内发生效力。

第五，WTO规则中关于广告方面的国际公约和条例同样在我过境内发生效力。

（3）广告法的时间效力范围

第二节：

广告法基本原则

广告法基本原则的作用

其一：

立法准则的功能

其二：

行为准则的功能

其三：

执法和司法准则的功能

★广告法基本原则的内容

（一）真实性原则。

所谓广告法是真实性原则就是要求广告活动主体在各中广告活动中确保广告内容真实、可靠。

第一：

首先是广告产品的真实，其次是广告表现真实，要求广告在产品的信息选择和传递是真实的。

第二：

广告法真实性原则就是在立法上对广告真实性要求予以确认，将之上升到法律原则的高度，指导所有广告法律法规在立法过程能够充分体现对广告真实性法律的要求，将预防和惩治虚假广告作为立法重点。

第三：

广告法真实性原则要求广告活动主体以及行政监督机关在广告实务中贯彻广告真实性要求

（二）保护消费者合法权益原则

（三）公平原则

第一：

广告市场主体进入的公平

第二：

市场竞争的公平

第三：

监督部门执法的公平

（四）诚实信用原则

第一：

广告活动主体在经营活动中，应以诚信的方式忠实、全面履行义务和承诺，保护消费者利益，自觉承担社会责任，弘扬本民族优秀文化，倡导健康向上的主流价值观。

第二：

广告活动主体能够以诚信的方式行使法律赋予的权利，善意切以正当的方式获得经济利益，自觉尊重其他广告活动主体的利益，不滥用自身权利，特别是不能滥用竞争优势。

第三：

广告活动主体能够诚实无欺

（五）政府适度干预原则。

就广告法而言，就是要求政府干预广告活动，要从社会公益的角度出发，把握适度、得当。

第三节：

广告法的渊源及其他法律、法规的关系

广告法的法律渊源

法律渊源，又称为法律的表现形式，一般是指法律规范的创制方式或外部表现形式，如法律、法规、习惯、国际条约与惯例等。

广告法的法律渊源就是指广告法律法规借以表现和存在的法律形式。

广告法的法律渊源有以下几种：

宪法、《中华人民共和国广告法》、其他法律中的相关法律规范、国务院制定的广告行政法规、国务院部门规章、地方性广告法规、规章、国家认可的习惯和职业道德原则、参加国际条约和协定、WTO的规章

★广告法与相关法律，法规的关系

（一）广告法与民法

民法与广告法具有很大的关联性，民法是广告法的重要基础之一，广告法离不开民法。

（二）广告法与刑法

防止广告活动主体发布违法广告，损害广大消费者的利益，影响广告业的正常发展，世界各国都普遍制定刑事处罚条款。

（三）广告法与行政法

行政法是调整国家行政机关实现起管理职能的权利过程中所发生社会关系的法律规范的总称。

广告法是政府在广告市场行政执法的依据，行政法是对广告法的补充。

（四）广告法与经济法

经济法是国家干预经济活动的体现，其主要功能在与防范市场失灵并弥补市场的缺陷，纠正完全自由竞争所产生的垄断与不正当竞争行为以及资源的非理性耗损。

广告活动是市场经济的重要活动。

一方面，经济法的立法理念和价值追求同样作用于广告法，指导广告立法过程和司法实践，另一方面，经济法的其他组成部分，如《反不正当竞争法》等法律规范同样适用于广告市场的运营。

（五）广告法与其他法律法规

第四节广告法律关系

广告法律关系

法律关系是法律规范调整一定的社会关系的过程中所形成的人们之间的权利义务关系。

第一：

广告法律关系是一种具体的权利、义务关系

第二：

广告法律关系是依法律形式表现出来的社会关系

第三：

广告法律关系是有国家强制力保证其实现的社会关系

广告法律关系主体

广告法律关系的主体是指参加广告法律关系，从而享受权利和承担义务的组织、个人。

广告主的概念

广告主是指为推销商品或者提供服务，自行或者委托他人设计、制作、发布广告的法人、其他经济组织或个人。

广告经营者的概念

广告经营者是指委托提供广告设计、制作、代理服务的法人、其他经济组织或个人。

广告发布者的概念

广告法律关系的内容

广告法律关系的内容包括广告法律权利和广告规律义务两个方面。

广告法律关系主体的权利主要包括主体的广告管理职权、广告经营管理权。

广告法律关系主体的义务是指相关主体应当履行的相关职责或法定义务。

广告法律事实的概念和种类

广告法律事实就是广告法律所规定的、能够引起广告法律关系产生、变更和消灭的法律客观事实。

如：

没有虚假广告的客观事实出现，广告监督管理关系就不会存在。

广告法律事实的种类

（1）法律事件。

法律事件是指当事人无法预见或控制的，不以人的意志为转移而发生的广告法律事实。

如：

自然灾害回直接影响广告活动的运作等。

（2）法律行为。

法律行为是指受广告活动当事人意志支配的法律事实。

如：

广告制作法律关系中，广告主拒绝支付报酬就会导致广告制作法律关系发生变化。

第二章广告准则

第一节广告准则的概念

★广告准则的概念

广告准则又叫做广告发布标准，是一切广告活动和广告作品的形式与内容上都应当遵守的法律规范。

★广告准则的作用

其一：

广告准则是广告活动主体的行为准则。

其二：

广告准则是广告审查机关行使广告审查职能时所要遵守的标准。

其三：

广告准则是广告行政监督管理机关在广告执行过程中的重要法律依据。

其四：

广告准则也是处理各类广告纠纷的原则。

广告准则和广告法律原则之间的联系和区别

第一：

广告法原则更为根本，而广告准则是广告法原则的具体表现。

广告法原则是制定广告法律法规的根本原则，广告准则是这些根本原则在广告发布标准上的具体化。

第二：

；两者相互补充，在不同层面发挥作用。

广告法基本原则和广告准则都是不可或缺的，两者相辅相成，相互补充，才能构成我国广告法律规范的完整体系。

第二节：

广告准则的一般标准

★禁止性广告准则的内容

禁止性广告准则属于禁止性法律规范，是要求广告活动主体不能够为的强制性要求，要求广告主体必须遵守这些禁止性事项，否则就会面临法律严厉制裁。

（1）广告不得使用中华人民共和国国旗、国徽、国歌

（2）广告不得使用国家机关和国家机关工作人员的名义

（3）广告不得使用“国家级、最高级、最佳”等用语

（4）广告不得妨碍社会安定和危害人身、财产安全、损害社会公共利益

（5）广告不得妨碍社会公共秩序和违背社会良好风尚

（6）广告不得含有淫秽、迷信、恐怖、暴力、丑恶的内容

（7）广告不得含有民族、种族、宗教、性别歧视的内容

（8）广告不得妨碍环境和自然保护

（9）法律、行政法规规定禁止的其他情形

①禁止将人民币变相作为奖券使用

②停止发布含有乱批评、乱排序等内容的广告

③严禁刊播有关性生活广告

★命令性广告准则

命令性广告准则是指广告活动主体应当从事一定行为的规范，及广告活动主体必须要履行的法定义务。

（1）广告要保护为成年人和残疾人的身心健康

（2）广告内容应当清楚、明白、正确，不得有误导倾向

（3）广告不得贬低其他生产经营者的商品或者服务

（4）广告应当具有可识别性

“广告不得使用国家机关和国家机关工作人员的名义”的涵义

一方面，势必影响国家机关和国家机关工作人员的公正、公平的形象，对其他企业构成不正当竞争；另一方面，也会对广大消费者构成重大误导。

“广告不得使用“国家级、最高级、最佳”等用语“的涵义

一方面是为了防止消费者受到这些绝对化用语的误导，进而损害他们的利益；另一方面，企业不客观的使用这些绝对化用语，自然就贬低了其他同类产品，构成了不正当竞争。

“广告要保护为成年人和残疾人的身心健康“规定的具体内容

首先体现在要求国家健全相关立法，在具体的可操作的法律规范中实现对未成年人的保护，如可以通过法律确定未成年人的电视广告时段；其次要求广告活动主体能够认识到自身的社会责任，在广告宣传中，不出现或含有任何不利于未成年人成长的内容或禁止未成年人出现的行为，注意从正面培养儿童的优秀的、健康向上的思想品德。

“广告应当具有可识别性”的涵义

广告的可识别性是指广告要清晰的表明身份，让受众清晰地知道所接受的信息是广告

第三节特殊商品广告准则

制定广告准则具体标准的目的

当商品本身和消费者人身和财产安全密切相关，而消费者对产品广告依赖度高时，就需要国家通过立法对这些商品广告信息发布制定特殊的标准，以保证这些特殊商品的广告信息真实、可靠不对消费者构成误导。

对药品、医疗器械广告禁止性规定的内容

（1）含有不科学的表示科学断言或者保证的

（2）说明治愈率或者有效率的

（3）与其他药品、原料器械的功效和安全性比较的

（4）含有绝对化用语

（5）利用医药科研单位、学术结构、医疗器械或者专家、医生、患者的名义的形象作证明的

药品广告的忠告性规定

第一：

国家规定的应当在医生知道下使用的治疗性药品广告中，必注明“按医生处方购买和使用”或者“请在医生指导下使用”。

这一条叫做“忠诚性语言规定”。

第二：

标示必须清楚

第三：

药品批准生产问号和药品广告的审查批准文号必须列为广告内容同时发布

第四：

药品广告内容必须以国务院卫生行政部门或者省、自治区、直辖市卫生行政部门批准的说明书为准

禁止做广告的药品种类

治疗肿瘤、艾滋病、改善和治疗性功能障碍的药品、计划生育药品、防疫制品等不得发布广告；解毒药品以及卫生部认定的特殊药品不得发布广告。

除此之外还有：

未经卫生行政部门批准生产的药品和试生产的药品；卫生行政部门命令禁止销售、使用的药品和医疗单位配制的制剂；除中药饮剂外，未取得注册商标的药品或制剂。

处方药和