中国法制史提纲.docx

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中国法制史提纲

中国法制史

第一单元绪论

提出问题

|什么是中华法系？

|中华法系有什么特征？

|研究价值是什么？

|谁在研究中华法系？

|主要研究成果有哪些？

|亟待解决的问题有哪些？

参考书目

|（美）D.布迪等《中华帝国的法律》

江苏人民出版社1995

|瞿同祖《中国法律与中国社会》

中华书局2003

|张晋藩《中国法律的传统与近代转型》

法律出版社1997

|梁启超《中国历史研究法》

上海古籍出版社1998

（含补编）河北教育出版社2003

|张晋藩等《中国法制通史》（十卷本）

法律出版社1999

一、中国法制史的研究对象

二、中国法制史是一门交叉学科

中国法制史的发展阶段

（一）

三、中华法制发展脉络

四、中华法系的特征

|引礼入法，礼法结合

|家庭本位，伦理法制

|治世之具，法自君出

|缘法断罪，类推裁断

|无讼是求，调处息争

|诸法合体，明刑有分

四、中华法系的特点

|另一思路：

|刑与仁

|以皇权为核心的专制主义与等级制度―――刑

|伦理主义与以“仁”为核心的法律价值观

五、中国法制史的学习目的

|学习探索法制发展的历史规律，吸收借鉴法制建设的经验教训。

|学习掌握法制历史的基本内容，奠定法学理论与法科知识的历史基础。

|深入了解法律传统与法学遗产，丰富完善法学理论和法制实践。

六、中国法制史的学习方法

|以正确的法学理论为指导，树立科学的法史观和方法论。

|认真阅读、全面占有、正确理解原始材料，勤于思考，善于发现问题。

|以科学态度，正确对待、批判继承法学遗产，剔除糟粕，吸取精华。

第二单元中国法律的起源与宗法领主法的盛衰

第一章中国法制文明的起源与夏商法律制度

第一节概述

第二节中国法制文明的起源

|一、早期国家的产生

|

（一）法律起源的学说：

|1、古籍记载

|“大刑用甲兵，其次用斧钺，中型用刀锯，其次用钻笮，薄刑用鞭扑。

”

--------《国语.鲁语》

|“流共工于幽州，放骓兜于崇山，窜三苗于三危，殛鲧于羽山”

--------《尚书·舜典》

|“皋陶，蛮夷猾夏，寇贼奸宄，汝作士，五刑有服，五服三就。

”

|2、新中国成立后的观点

|“根据历史文献的记载，一般认为中国到夏朝（公元前21一前16世纪）便完成了由原始社会到阶级社会的过渡。

随着氏族制度的解体，国家的形成，法也就产生了。

”

----《中国大百科全书·法学卷》，1984年，83页

|运用马克思主义的理论和方法，不仅可以指出中国法律产生的具体时间，而且可以找出法律得以产生的经济的和阶级的原因

|机械的马克思主义：

中国奴隶制的国家形成于夏代，与此相应，中国法律也起源于夏代；夏代之前是原始社会，既不存在国家，也不存在法律。

|二、法律产生于原始社会末期

|

（一）“法”与“国家”的关系

|

（二）国家产生的时期

|（三）避免机械的马克思主义

|三、法律渊源

|

（一）“刑”始于兵

|黄帝以兵定天下，此刑之大者。

——《通典》卷六十一《刑•刑制》

|大刑用甲兵，其次用斧钺，中型用刀锯，其次用钻笮，薄刑用鞭扑。

以威民也。

故大者陈之原野，小者致之市朝

-------《国语.鲁语》

|

（二）“礼”源于祭祀

|礼，履也，所以事神致福也。

——《说文解字•示部》

|礼起于何也？

曰：

人生而有欲，欲而不得，则不能无求；求而无度量分界，则不能不争。

争则乱，乱则穷。

先王恶其乱也，故制礼义以分之，以养人之欲，给人之求；使欲必不穷乎物，物必不屈于欲，两者相持而长，是礼之所起也。

－－《荀子¡¤礼论第十九》第一章

|四、中西起源比较

|

（一）宗法伦理关系的地位

|

（二）法制文明起源与发展的主要方式

|舜臣尧，宾于四门，流四凶族：

浑敦、穷奇、祷杌、饕餮，投诸四夷，以御魑魁

――《左传，文公18年》

|（三）财产所有制主要形式的区别成为造成不同的核心原因。

第三节夏商法律制度

|一、法律思想――“天讨天罚”

刑不可知，威不可测。

临事制刑，不豫设法。

——《左传》昭公六年孔颖达疏

|二、三种主要的法律形式

|礼、刑、命令

|三、法律内容

|

（一）刑罚体系：

|夏：

五刑三千条

大辟、膑辟、宫辟、墨、劓

|商：

墨、劓、刖、宫、大辟五刑

|

（二）主要罪名：

昏墨贼，杀

|己恶而掠美为昏，贪以败官为墨，杀人不忌为贼。

——《左传》昭公十四年

|（三）刑罚原则：

|“眚灾肆赦，怙终贼刑”

——《尚书.舜典》

|四、司法制度：

圜土之制

|说明：

这个视频的内容是6个人分成两组传递篮球。

一组3个人穿白衣服，另一组3个人穿黑衣服。

三个白衣服之间互相传递一个篮球；三个黑衣服之间传递另外一个篮球。

两组人在各自传球的同时，也在不停地变换位置。

请你盯住其中任意一组，或黑，或白，看看在这一组里，篮球总共传递了多少次？

　　篮球从一个人出手到另外一个人接到算一次；

　　请大家把自己数到的次数报告出来，看谁注意力最集中，结果最正确。

第二单元中国法律的起源与宗法领主法的盛衰

第二章周朝法律制度

第五节春秋时期的法律制度

一、春秋时代

（一）时代背景－－“礼崩乐坏”与“百家争鸣”

（二）立法成就

1、较早制定成文法的国家：

楚、晋

2、公布成文法的三个代表：

zBC536郑国执政子产“铸刑书”

zBC513晋国执政赵鞅、荀寅“铸刑鼎”

zBC501郑国邓析著《竹刑》

3、对春秋时期公布成文法的争论

z叔向：

“昔先王议事以制，不为刑辟，惧民之有争心也，……民知有辟，则不忌于上。

并有争心，以徵于书，而徼幸以成之，弗可为矣!

……‘国将亡，必多制，其此之谓乎?

”

z孔子：

“晋其亡乎!

失其度矣。

……贵贱不愆，所谓度也。

……今弃是度也，而为刑鼎，民在鼎矣，何以尊贵?

贵何业之守?

贵贱无序，何以为国?

”

4、春秋时期公布成文法的重大意义

z秘密－－公开

z礼治－－法治

z催生了新型的君主专制中央集权统一国家

二、战国时代

（一）地域文化特征深刻影响着法律制度的形成。

1、脱胎于崇礼重义价值体系的齐鲁文化，含有十分鲜明的伦理色彩。

2、巫风薰染的楚律，以向神明盟誓显示了法意的多元。

3、处于各种多重夹击中的三晋地区法律文化。

4、法家思想理论及实践的高峰――秦。

（二）立法成就――《法经》

1、地位：

第一部较为系统、完整的封建成文法典。

2、内容：

正律、杂律、减律

（1）正律包括《盗》、《贼》、《囚》、《捕》四篇；

（2）杂律即《杂法》一篇；

（3）减律即第六篇《具法》。

3、特征：

（1）“莫急于盗贼”

（2）“行刑重轻”

（3）改刑为法

（4）编撰体例

4、意义：

最高成就、标志、影响。

第三单元中国官僚制国家制定法的诞生与巩固

第三章秦朝法律制度

第一节概况

一、商鞅变法

（一）变法内容：

1、废除世卿世禄制度；

2、合法买卖私田；

3、重农轻商，发展生产；

4、郡县制，中央集权；

5、重法严刑。

（二）历史意义

二、秦朝法律的特点

（一）以法家理论作为立法的指导思想

（二）以法律手段全面调整社会关系

（三）刑法文明发展滞后

（四）否定宗法关系在社会生活中的作用

（五）重点保护中央集权与皇权

第二节秦朝立法概况

一、立法活动

云梦睡虎地秦简：

秦律十八种、效律、秦律杂抄、

法律答问、封诊式

二、法律形式

（一）律：

秦朝最基本的法律形式，作用是“定分止争”

（二）令、制、诏：

命为制，令为诏

（三）式：

程序法

（四）廷行事：

司法判例

（五）课、程：

行业性法律规范

（六）法律答问：

法律解释

第三节秦朝法律内容

一、刑事法律

（一）罪名－－挟书罪

z“初言令不便者有来言令便者，……此皆乱化之民也……尽迁之初边城，其后民莫敢议令”

z“有感偶语诗书者弃市”

（二）刑法原则

1、刑事责任年龄

z甲小未盈六尺，有马一匹自牧之，今马为人败，食人稼一石，问当论不当?

不当论及赏稼。

z甲盗牛，盗牛时高六尺，系一岁，复丈，高六尺七寸，问甲可论?

当完城旦。

z2、连坐原则

z同居连坐

z什伍连坐

z职官连坐

（三）刑罚制度（七类）

1、死刑

腰斩、弃市、具五刑

2、徒刑

z《汉旧仪》载：

“鬼薪者，男当为祠祀鬼神，伐山之薪蒸也，女为白粲者，以为祠祀择米也。

”

二、民事法律

（一）身份地位与民事权利

z完全权利能力：

皇帝

有爵位者、士伍、平民

z限制权利能力：

商贾、赘婿、后父

z民事权利能力――作为民事权利主体，享有民事权利、承担民事义务的资格。

z民事行为能力――法律确认民事权利主体以自己的行为行使民事权利和设定民事义务，并且能够对自己的违法行为承担民事责任的资格。

z联系――权利能力是行为能力的前提。

行为能力是权利能力的条件。

z区别――1、可能性与现实性；

z2、自然人有民事权利能力不一定就有民事行为能力；

z3、起始终止时间不一样。

（二）所有权

z国有

z私有

（三）婚姻、家庭、继承

z夫权特征不明显：

z婚姻的解除

z继承的内容

三、行政法律

z行政机构与职官――中央：

皇帝、三公、九卿，地方：

郡、县

z三公

z1．丞相

z2．太尉

z3．御史大夫

z九卿

z1．奉常

z2．郎中令

z3．卫尉

z4．太仆

z5．廷尉

z6．典客

z7．宗正

z8．治粟内史

z9．少府

第四节秦朝司法制度

z一、司法机关

z中央－－廷尉

z地方－－决曹椽、县丞

z二、诉讼审判制度

z

（一）诉讼形式

z公室告与非公室告

z

（二）审讯

z读鞫与乞鞫

第三单元中国官僚制国家制定法的诞生与巩固

第四章汉朝法律制度

第一节概述

一、汉朝的建立

二、汉朝法制特点

z指导思想

z法律体系

z刑制改革

z重农抑商

三、汉朝法制阶段划分

第二节儒法合流与封建法制的发展

一、立法思想

（一）西汉初期――黄老盛行

1、原因：

（1）社会客观经济条件

（2）治国思想的转变

2、黄老思想

z“无事”、“无声”、“无吏”、“无民”、“不讼”、“不愁”、“无议”、“无听”、“无征”

－－陆贾

z礼－“禁于将然之前”

法－“禁于已然之后”

－－贾谊

z“以礼义治之者，积礼义，以刑罚治之者，积刑罚。

刑罚积而民怨背，礼义积而民和亲”－－贾谊

（二）西汉中后期――儒学成为封建正统

1、时代背景

z对内－－中央集权受到威胁

z对外－－扩张版图的需要

2、董仲舒新儒学

z理论基础－－“天人感应”、“君权神授”

z秩序模式－－“大一统”

z立法思想－－“德主刑辅”

z立法原则－－三纲五常

z“天道之大者在阴阳。

阳为德，阴为刑，刑主杀而德主生。

是故阳常居大夏，而以生育养长为事；阴常居大冬，而积于空虚不用之处。

以此见天之任德不任刑也。

天使阳出布施于上而主岁功，使阴入伏于下而时出佐阳；阳不得阴之助，亦不能独成岁。

终阳以成岁为名，此天意也。

王者承天意以从事，故任德教而不任刑。

刑者不可任以治世，犹阴之不可任以成岁也。

为政而任刑，不顺于天，故先王莫之肯为也。

”

――《春秋繁露》

（三）东汉时期――进一步加强立法思想的儒家化

z理论准备－－西汉昭帝时期的盐铁会议、宣帝时期的石渠阁会议

z集大成着－－汉章帝建初四年（79）白虎观会议。

二．立法活动

（一）西汉初期

1、汉律六十篇

z约法三章

z《九章律》9篇

z《傍章律》18篇

z《越宫律》27篇

z《朝会律》6篇

2、文景帝刑制改革

z文帝――废除肉刑

z景帝――减轻刑罚，制定《竹垂刑》

z奴隶五刑向过渡封建五刑

2、文景帝刑制改革

z导火索：

缇萦上书

“妾伤夫死者不可复生，刑者不可复属，虽后欲改过自新，其道无由也。

”

z文帝――废除肉刑

黥刑→髡钳城旦舂

劓刑→笞三百

斩左趾→笞五百

斩右趾→弃市

z景帝――减轻笞刑

劓刑→笞三百→笞二百→笞一百

斩左趾→笞五百→笞三百→笞一百

《竹垂刑》，规范笞刑的执行

z意义：

法律文明由野蛮走向文明

肉刑瓦解，奴隶五刑向封建五刑过渡

（二）西汉中后期

z大量颁布单行法，主要以诏令和决事比的形式。

（三）东汉时期

z“议省刑罚”

四、法律形式

（一）律

z基本的法律形式，《九章律》即汉代基本法典。

（二）令

z令，指皇帝的诏令。

单行法泛滥之原因。

（三）科

z科，也称作课，“课其不如法者罪责之”“

（四）比

z比，又称决事比，比者，例也，就是判例比附断案。

源于秦之“廷行事”

z“自天子不能具醇驷，而将相或乘牛车”

“人相食，死者过半。

”

－－《汉书·食货志》

z“从民之欲而不扰乱”

z“君臣俱欲休息无为”

z“秦以区区之地以致万乘之势，序八州而朝同列，百有余年矣。

然后以六合为家，崤函为宫，一夫作难而七庙隳，身死人手为天下者笑。

”

――《新书·过秦论上》

z“乃公居马上而得之，安事《诗》、《书》!

”

“居马上得之，宁可以马上治之乎”

z“父老苦秦苛法久矣，诽谤者族，耦语者弃市。

吾与诸侯约，先入关者王之，吾当王关中。

与父老约，法三章耳：

杀人者死，伤人及盗抵罪，余悉除去秦法。

”

－－《史记.高祖本纪》