鄢梦萱商经法要点.docx

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鄢梦萱商经法要点

公司法

（一）公司法概述

1.公司权利能力受限于经营范围

2.公司权利能力和行为能力同时产生、同时终止、范围内容一致

（二）公司的设立

3.有限公司只能通过发起设立

4.公司设立阶段的民事合同问题：

（1）以自己的名义签订合同，公司成立

（2）以公司的名义签订合同，公司成立；为个人利益的情形

（3）公司未成立的责任承担

（3）侵权责任的承担

5.公司章程的生效、变更的生效

6.资本增加、减少的变更登记期限

（三）公司的股东

7.股东的行为能力要求：

无行为能力要求

8.工商登记与股东资格

9.一股二卖问题：

善意取得

10.名义股东与实际股东

（1）名义股东转让股权：

有权处分

（2）名义股东的对外责任问题

（3）实际股东付出水面的程序

11.股东代表诉讼

（1）主体资格问题

（2）诉讼中原被告、第三人问题

（3）费用承担问题

（四）公司的董监高

12.不得担任董监高的情形

13.董事、高管的特定义务及违反结果：

公款私存、公款私贷、公款私保、擅自自我交易和同业竞争

（五）公司的财务和会计制度

14.公司审计业务的执行者

15.有限公司股东知情权

（1）有权查阅、复制的内容

（2）行使会计账簿知情权的流程

16.股份公司股东知情权

（1）与有限公司的区别

（2）财务会计报告应当在股东大会年会的日前日置备于公司

17.股东知情权诉讼的原告资格

18.行使知情权的不正当目的

19.章程、协议对知情权的限制无效的情形

20.公司收益分配

（1）分配比例的确定

（2）利润分配请求权诉讼的被告

21.公积金

（1）法定公积金转为资本的限制

（2）可以不再提取法定公积金的情形

（3）资本公积金的使用限制

（六）公司债券

22.可转换公司债券

（七）公司的合并、分立、解散

23.公司变更的手续

24.公司合并、分立的变更登记的期限

25.合并相关问题：

（1）10内通知债权人和30日公告；债权人接到通知30日内要求清偿、担保的期限

（2）合并不需要清算

（3）合并后债权的转移问题

26.分立相关问题：

（1）分立债权人不得要求清偿、担保

（2）分立后公司债务的承担

公司的解散与清算

27.股东请求解散诉讼：

（1）原告资格：

占10%股份股东

（2）被告不适格的处理

（3）解散受理后不能再提起清算请求

（4）财产保全：

提供担保，不影响经营

28.公司的清算

（1）自行清算清算组的成立期限及人员组成

（2）指定清算的申请人及人员组成

（3）清算方案应当经股东会或法院确认

（4）债权申报期间清算组不得向债权人清偿

（5）清算期间的公司业务和诉讼问题

（6）无法清算时，控股股东、董事的债务责任

（7）欠缴出资的责任及时效、期限问题

（八）有限责任公司

29.股东的出资方式:

（1）

违法所得作为出资获取的股权的处置方式

（2）

以无权处分的财产作为出资的法律效果

（3）

土地使用权出资的限制（出让、戈U拨）

（4）

不得作为出资的情形

30.

出资违约的问题：

（1）

对其他发起人的责任

（2）

其他发起人、知情受让者对公司的责任

（3）

其他发起人对债权人的责任

31.

出资瑕疵的问题：

（1）

对其他发起人的责任

（2）

其他发起人对公司的责任

32.

抽逃出资的问题：

（1）

情形认定

（2）

被告股东对公司、债权人的责任

（3）

相关责任人对公司、债权人的责任

33.

瑕疵股权转让的受让人的责任承担问题

34.

出资冋题不适用诉讼时效

35.

股权对外转让（章程优先）：

（1）

股权对外转让优先权的通知期限为30日

（2）

股权转让可反悔

（3）

继承引起的股权转让对优先购买权的抗辩

（4）

主张优先购买权的期限

36.

强制执行中的股权转让：

（1）

法院无需经过其他股东同意，只需要通知

（2）

有优先购买权，20日内可主张优先购买权

（3）

修改章程不需要股东会表决

37.

股东的股权收购请求权行使的情形

38.

股东会：

（1）

不设股东会的情形

（2）

股东会的职权

（3）

股东召集和主持定期股东会的情形

（4）

提议召开临时股东会的情形

（5）

无效决议、未成立决议的情形

（6）

可撤销决议的情形、民事法律关系效力

39.

重事会：

（1）

组成人数

（2）

职工董事

40.

监事会：

（1）

职工代表数量不少于1/3

（2）

任期3年

（3）

监事会主席的产生办法

41.一人有限公司：

（1）一人公司不具有人合性

（2）自然人只能设立一个一人公司，该一人公司不得在设立一人公司（法人无此限制）

（3）不设股东会，也可不设董事会和监事会

42.国有独资公司：

（1）不设股东会

（2）董事会组成

（3）监事会

（九）股份有限公司

43.发起设立方式：

（1）发起设立方式的发起人股份缴足前不得进行募集

（2）发起人认足出资后，应当选举董事会和监事会，并由董事会申请登记

44.募集设立方式：

（1）募集设立必须公告招股说明书，并制作认股书，由证券公司承销和银行代收款

（2）募集设立需要验资

（3）创立大会的职权

45.股东大会：

（1）股东召开股东年会的情形

（2）临时股东大会召开的情形

（3）股东大会不得讨论未通知的事项，讨论结果无效

（4）股东表决权不允许章程规定（有限公司可以章程规定）

46.董事会：

（1）组成

（2）每年至少召开两次董事会

（3）召开临时董事会的条件：

1/10以上表决权股东；1/3以上董事；监事会；有限公司无临时董事会

（4）表决方式为全体董事过半数，非出席董事

（5）董事可书面委托其他董事代为投票

（6）董事对董事会决议的责任

47.股票发行与转让：

（1）发起人的股票为记名股票

（2）股票转让的锁定期

（3）公司收购股票：

奖励员工：

利用税后利润收购；不得超过已发行股份的5%；1年内处分完毕收购股东股份:

6个月内处分完毕减少注册资本：

收购10日内注销与其它持股公司合并：

6个月内转让或注销

（4）公司不得接受本公司股票作为质押

48.上市公司：

（1）独立董事

（2）利害关系董事不得代理其他董事行使表决权

、合伙企业法

（一）普通合伙企业

49.合伙人的主体限制

50.财产份额的对内转让和对外转让的限制

51.财产份额出质的要求和限制

52.合伙人同业竞争和自我交易的限制

53.一致同意决定的事项

54.对利润分配和亏损承担的限制

55.离婚时财产份额的分割

（二）有限合伙企业

56.有限合伙人的出资形式限制

57.执行人只能由普通合伙人担任

58.利润亏损分担的特殊性

59.表见普通合伙的责任承担

60.有限合伙人与普通合伙人之间的转化需经一致同意

61.有限合伙企业只剩有限合伙人应当解散；仅剩普通合伙人应当转为普通合伙企业

62.新入伙的有限合伙人对之前的债务要承担责任

63.退伙的有限合伙人以其退伙所得财产对债务承担责任

64.有限合伙人丧失行为能力、丧失偿债能力，不得要求退伙；死亡后其继承人可以取得其资格

65.强制执行有限合伙人的财产份额时，应当通知其他合伙人，且有优先购买权

66.有限合伙企业的清算：

（1）

全体合伙人担任清算人

（2）

半数同意可指定清算人

（3）

指定合伙人的情形

三、

破产法

（一）一般规定

67.破产原因：

（1）不能清偿且资不抵债

（2）不能清偿且明显缺乏清偿能力

（3）有明显丧失清偿能力可能

68.破产案件申请：

（1）债务人申请，三种原因，三种破产方式均可

（2）债权人申请：

申请的条件：

有不能清偿的相关证据申请的方式：

清算、重整；不能和解

（3）清算人申请只能申请破产清算

（4）出资人申请：

申请的方式：

清算转重整申请的主体:

1/10注册资本以上的出资人

69.破产申请的审查时限：

（1）债权人申请：

5+7+10+15，5通7异10裁定；特批上报延15

（2）债务人清算人申请

70.破产申请的撤回：

受理前可撤回，受理后不可撤回

71.破产申请审查包括形式审查和实质审查

72.法院逾期不受理、不接受、不出具凭证的处理方法

73.破产案件的受理：

（1）次债务人不得向债务人清偿，清偿的不免除清偿义务

（2）债务人不得向债权人个别清偿

（3）对为履行合同管理人可决定继续履行或解除合同；

（4）视为管理人解除合同：

管理人不提供担保，2月未通知、催告30日无答复

（5）破产受理后，债务人的财产保全应当解除，执行程序应当中止；民事诉讼和仲裁应当中止，直至管理人接管财产后继续

（6）破产受理后，有关债务人的民事诉讼只能向受理破产的法院提起

74.破产管理人：

（1）破产管理人由法院任命，债权人大会可以申请法院更换，但不得直接更换

（2）管理人的资格：

清算组、事务所、律师会计师等；故意犯罪者、吊销执照者、利害关系人不得担任

（3）管理人可代表债务人参加诉讼、仲裁和其它法律程序；在债权人会议前决定债务人是否继续营业

（二）债务人财产

75.管理人对高管的绩效、工资和其它非正常收入的追回权

76.可撤销的欺诈破产行为（破产申请前1年内）：

（1）管理人不行使撤销权的，债权人可行使撤销权

（2）撤销的情形

77.可撤销的个别清偿行为（破产申请6个月内）：

（1）有效清偿的五种情形（有担保的债权、工资赔偿、维持费、执行判决）

78.破产抵销权的行使：

（1）只能由债权人提出抵消

（2）申请抵消以申报债权为条件

（3）未到期的债务、不同种类债务、附条件的债务均可抵消

（4）管理人受到通知时抵消生效

79.破产抵消的限制：

（1）股东出资瑕疵、人格混同产生的债务不得抵消

（2）破产受理后，买卖债权形成的债务不得抵消（买卖的债权有优先受偿权的除外）

（3）破产申请前1年内，债权人突击对债务人形成的债务（破产申请后到期）的不得抵消（抵消的债权有优先受偿权的除外）

（4）破产申请前1年内，次债务人突击对债务人取得债权（破产申请后到期）的不得抵消（抵消的债权有优先受偿权的除外）

（5）破产申请前1年内形成的债权，在破产申请的前6个月内到期的，不可抵消

80.一般取回权：

（1）取回权不参与债权申报

（2）取回权应当在债权人会议表决前提出，逾期提出的需承担增加费用

（3）对易腐物进行变卖的，权利人可就变卖款主张取回权

81.出卖人取回权：

（1）出卖人应当在货物到达前向管理人主张取回权

（2）货物到达后权利人向管理人丧失取回权债权申报、债权人会议

82.申报债权的期限：

（1）不少于30日，不超过3个月

（2）在破产财产最后分配前可以补充申报，但已分配的财产不再对其补充分配

（3）未申报债权的债权人，在重组和和解执行期间不得行使权力

83.债权的申报范围：

（1）未到期的债权可以申报

（2）附条件、附期限、诉讼仲裁未决的债权可以申报

（3）连带责任人可以申报，相关债权人已申报的除外

（4）破产申请受理后，债权不再计息

84.债权人会议：

（1）第一次会议由法院召集

（2）以后的会议由法院、管理人、债权人委员会、占1/4总额以上的债权人提议召开

（3）提前15日通知

（4）决议通过需要人数和债权总额均过半同意

（5）债权人委员会由债权人会议决定是否成立

（三）债权申报、债权人会议

85.申报期限：

（1）不少于30天，不超过3个月

（2）破产财产最终分配前债权人可以补充申报，但已经分配的财产不再补充分配

（3）未申报债权的债权人在重整、清算期间不得行使权利

86.债权申报范围：

（1）未到期债权；附条件、附期限、诉讼仲裁未决债权

（2）连带债务人申报规则

（3）有担保的债权

（4）债权人可向所有申请破产的连带债务人申报全部债权

（5）自破产申请受理后，破产债权不再计息

87.不可作为债权申报的事项：

（1）破产费用、共益费用

（2）税费、罚款

（3）取回权

（4）债权人会议产生的费用

（5）职工债权

88.债权人会议：

（1）第一次由法院召集；其后可由法院、管理人、债权委员会、占1/4债权的债权人提议

2）会议应当提前15日通知

3）表决要出席会议的债权人数量和债权总额双过半通过

4）应当有职工和工会代表通过

5）债权委员组成会不超过9人，其中一人为职工代表或工会代表

（四）破产重整

89.重整期间的特殊规定：

（北）

（1）

裁定重整之日起，至重整终结

（2）

重整期间，对债务人的担保权停止

（3）

可以新借款

（4）

取回权受到限制

（5）

出资人不得请求分配收益

（6）

未经法院同意，董监高不得转让股权

90.重整计划通过：

（1）

债权人分为四个组

（2）

每组债权人过半数通过，且占总债权额2/3以上同意则方案通过

（3）

通过后经法院裁定批准

（4）

未通过时的强行批准

91.重整计划的执行：

（1）

重整计划由债务人执行，管理人监督

（2）

重整计划中债权人的承诺失效，已清偿部分有效

（3）

为执行重整计划提供的担保继续有效

（五）

破产和解

92.和解协议生效：

（1）

债权人同意，人数过半+2/3无担保债权

（2）

法院认可

（3）

有担保的债权人不参与表决

93.和解执行不能中止，为执行和解协议提供的担保依然有效

（六）

破产清算

94.重整转为清算：

管理人和利害关系人申请，债务人不可申请

95.清算转为重整：

债务人或占股1/10以上的出资人

96.和解转为清算：

债权人请求

97.清算转为和解：

债务人请求

98.别除权：

（1）别除权不参与集体清偿程序

（2）工程价款优先于别除权受偿

（3）别除权标的物不得清偿破产费用和共益债务

（4）清偿顺序为职工工资、人身性赔偿—社保费用—职工补偿金

（5）董监高工资按照企业职工平均工资计算

四、票据法

（一）票据权利和票据行为

99.票据的特征：

（1）

无因性

（2）

要式性：

不按规定的票据行为无效

（3）

文义性：

以票据上记载的内容为准

（4）

独立性：

前行为的效力无效不影响后票据行为的效力

100.票据追索权：

（1）票据到期前行使追索权的情形

（2）行使追索权的条件：

承兑拒付证明；付款人拒绝付款应当出具拒付证明

（3）持票人可以向任一前手追索

（4）持票人向某一前手追索后，仍可向其他前手追索

（5）回头背书的限制：

最后持票人不得向其后手追索

101.票据权利的取得：

（1）取得票据应当支付对价

（2）票据债务人对未支付对价取得票据的持票人可以要求其退还票据，但持票人将票据转让后，债务人不得对抗被转让票据的持票人

（3）无偿取得票据的持票人，其权利不得优于其前手（票据债务人可以对持票人前手的抗辩向持票人主张）

（4）恶意持票人不享有票据权利

102.票据权利的行使与保全：

行使追索权必须按期提示票据权利

103.票据权利的瑕疵：

（1）签章的无效、瑕疵不影响其他签章的效力

（2）无权代理的签章由签章人承担票据责任

104.票据变造：

变造之前的签章人对原票据权利负责；变造之后的签章人对变造后的票据权利负责；无法确定变造之前还是之后的签章，视为变造前的签章

105.票据的更改：

（1）日期、金额、收款人不得更改，否则无效

（2）其它记载事项可以更改，由原记载人签章证明

106.票据的涂销：

（1）故意的涂销视为更改记载事项

（2）非故意的涂销无效，按原记载事项发生效力

（3）非权利人的涂销，视为伪造、变造

107.利益偿还请求权：

（1）超过时效或因记载事项原因失去票据权利的，仍可要求出票人或承兑人承担相应利益的偿还

（2）不是票据权利，是一种民事请求权

（二）票据抗辩与补救

108.对物抗辩：

（1）债务人到出票人的背书不连续

（2）法院除权判决已生效

（3）超过票据时效

（4）票据债权已经实现、消灭

（5）变造票据前的签章人对变造后的票据权利抗辩；变造后的签章人对变造前的票据权利抗辩

109.对人抗辩：

（1）持票人对被请求付款的前手或付款人负有债务关

（2）重大过失、恶意、非法取得票据的持票人

（3）当事人违反票据上的相关规定的，债务人可以抗辩

（4）持票人明知其前手与票据债务人有抗辩事由

110.票据丧失与补救：

（1）挂失止付：

票据仍然有效；付款人暂停支付；3日内可以提起公示催告或诉讼程序（挂失止付不是必经程序）

（2）公示催告：

公示期间不少于60日；支付人停止支付；票据转让无效；法院作出除权判决宣判票据无效

（3）普通诉讼程序：

已知持票人的情况下，失票人只能起诉

（三）汇票

111.远期汇票：

付款人承兑后才承担付款义务

112.出票时的绝对记载事项：

（1）

无条件的委托，

附条件的汇票无效

（2）

确定的金额

（3）

出票日期

（4）

出票人、付款人、

收款人

113.未记载事项的推定

（1）

未记载付款日期，

见票即付

（2）未记载付款地，付款人营业地、住所、常居地为付款地

（3）未记载出票地，出票人营业地、住所、常居地为付款地

114.禁转背书：

（1）出票人禁转，背书行为无效，背书不发生转让效力

（2）背书人禁转，原背书人只对其直接后手承担票据责任，对后手的票据受让人不承担责任，该受让人对原背书人的前手仍有追索权

115.期后背书：

（1）指汇票被拒付、超过付款提示期限后仍将其背书的行为

（2）背书人对其票据受让人承担票据责任

116.背书记载“委托收款”的，被背书人不得背书转让

117.汇票部分转让或转让给两个人以上的无效

118.背书附条件的，票据仍然有效单条件不具有票据效力

119.汇票质押要记载“质押”事项，并签字盖章，其它行为不构成质押

120.保证行为：

（1）需在票据上记载“保证”字样，无保证文句另行签订保证合同，不构成票据保证

（2）未记载被保证人，承兑的汇票以承兑人为被保证人；未承兑的以出票人为被保证人

（3）未记载保证日期的，以出票日期为被保证日期

（4）保证不得附条件，附有条件的条件无效

（5）保证人与被保证人承担连带责任，持票人可直接向保证人追索

121.票据的承兑：

承兑不得附条件，附条件的视为拒绝承兑

（四）本票和支票

122.本票的出票人只能是银行，付款期限不超过2个月

123.支票：

（1）付款人仅限于银行、金融机构

（2）支票见票即付

（3）不具备信用

（4）超期提示票据的，付款人可以拒付，但持票人仍享有票据权利，可向出票人请求支付

（5）现金支票只能支取现金，转账支票只能转账

124.支票的必要记载事项：

（1）

出票人

（2）

付款人

（3）

金额

（4）

日期

125.可推定的事项：

（1）

未记载收款人的，

出票人可以授权补记

（2）

未记载付款地的，

付款人营业场所为付款地

（3）

未记载出票地的，

出票人营业场所、住所、常居地为付款地

五、

保险法

（一）保险合同概论

126.保险人同意承保时，合同成立

127.保险合同是非要式合同

128.投保人的告知义务：

（1）

问什么说什么

（2）

概括性条款不是告知义务的内容

（3）

体检不免除告知义务

（4）

保险人对投保人未如实告知承担举证责任

129.投保人违反告知义务的后果：

（1）

故意或重大过失未告知，保险人可解除合同

（2）

故意未告知，不赔不退

（3）

重大过失未告知，不赔要退

130.因投保人未尽告知义务而解除合同的限制：

（1）合同成立后，保险人明知存在未告知情形，仍收取保费，保险人的责任

（2）保险人明知未告知情形30日内不解除合同，保险人的责任

（3）合同成立超过2年

（4）订立合同时，明知未如实告知

（5）未行使合同解除权，不得直接拒赔

（6）为告知概括性内容，不得拒赔

131.保险人的说明义务：

（1）对于免除责任的情形，保险人应当书面和口头说明，否则相关条款无效

（2）投保人在保险人履行明确说明义务的文书上签字的，认定保险人已尽说明义务

（3）保险人承担已尽说明义务的举证

132.保险人代投保人签字的，合同无效；但投保人缴费、签字确认的代签字合同有效

133.保险合同审查期间发生事故符合保险条件，保险人要赔；不符合条件不配但要退保费

134.投保单与保险单（其它凭证）内容不一致，以投保单为准

135.保险凭证记载时间不一致的，以在后时间为准

136.格式条款争议的解释：

常理解释—＞有利于保险人的解释

137.保险人的解除权：

（背）

（1）保险欺诈：

谎称发生事故（解除）；故意制造事故（解除）；夸大事故，虚构原因，对虚报部分不赔

（2）标的物危险增加：

未尽安全责任；转让标的物；合同期间标的物危险显著增加；可以解除合同或增加保费

（3）人身保险未按时缴费：

催告超30日或超期60日未交费（中止）；中止满2年可解除

（二）人身保险合同

138.投保人不承担违约则热

139.投保人的确定利益对象：

本人、配偶、父母、子女、有扶养关系的近亲属、雇员、被

保险人同意

140.法院应主动审查投保人的确定利益；无保险利益的人身保险合同无效，保险人退还保费

141.保险的宽限期（30或60日内）发生的事故保险人要赔；中止期间的事故不配

142.合同效力的恢复：

（1）投保人申请恢复合同，保险人30日为拒绝的视为同意

（2）合同自投保人补交保费之日恢复，保险人可要求利息

（3）中止满2年，保险人可解除合同

143.年龄误报的情形：

可保要赔；不可保不赔要退

144.死亡险

（1）不得为无民事行为能力人投保死亡险，父母为未成年子女投保除外

（2）其它监护人未经父母同意不得为其子女投保死亡险

（3）死亡险须经被保险人同意并认可金额（父母为子女投死亡险除外）

（4）投保死亡险须被保险人同意，同意方式包括：

书面或口头同意、追认、明知代签名无异议、