合同违约处理.docx

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合同违约处理

合同违约处理

采购违约按不同的标准有不同的分类：

采购违约的形式主要有供应商拒绝交货、不适当交货以及拒绝或迟交单证及资料，交货义务是供应商的主给付义务。

供应商不履行交货义务，将使企业的采购合同目的落空或受挫。

因供应商不履行交货义务或不适当履行交货义务而引起的违约，是采购中的主要违约形式之一。

供应商违反交货义务的表现主要包括：

拒绝交货，交货时间、地点、方式、数量、质量、包装有瑕疵，拒绝交付提货单证以外的有关单证和资料，交付提货单证以外的有关单证和资料的时间、地点、方式、有瑕疵等。

一、采购违约的种类

采购部长在签订采购合同后会遇到对方违约的情况。

采购违约的种类有重大与非重大违约、实际与预期违约、违反其他义务、迟延履行主要债务等。

（一）重大与非重大违约

重大与非重大是依违约所造成损害的程度为标准的分类。

1、重大违约。

重大违约是指供需双方不履行主要义务（如不付款与不交货），或者供需双方违约的后果致使对方的采购合同目的不能实现。

重大违约与《国际货物买卖合同公约》上的根本违约有相似之处，重大违约是对方当事人取得单方面解约的法定事由。

2、非重大违约。

非重大违约是指除重大违约以外的违约。

非重大违约与《国际货物买卖合同公约》上的非根本违约有相似之处。

在一方仅有非重大违约的情况下，除非当事人另有约定，对方不能因此取得解约权。

（二）实际与预期违约

实际与预期违约是依违约合同的约定的履行期限是否届满为标准的分类。

1、实际违约：

实际违约是指履行合同的期限已到，而当事人却未履行合同义务或履行合同不符合约定实际违约，一般即简称违约。

2、预期违约：

预期违约是指在履行期限届满之前，当事人即明示他将不履行合同义务，或当事人的行为（包括作为和不作为）表明他不履行合同义务。

一方当事人预期违约的，另一方当事人可以在履行期限满之前即要求其承担违约责任，而不必等到履行期限届满之后，如果另一方当事人准备在履行期限满之后，视预期违约方是否实际违约，再决定是否要求其承担违约责任，那么他就必须承担一个风险，即如果预期违约方在履行期限满之前遭遇不可抗力，以致辞于不履行合同义务的，就不能要求预期违约方承担违约责任。

根据预期违约方是否将不履行主要债务，可将预期违约分为预期重大违约和预期非重大违约。

（三）迟延履行主要债务

即当事人在履行期限满后才履行其主给付义务。

迟延履行主要债务，经对方催告后，在合理期限内仍未履行，或者在合理期限届满之前，违约方明示或以其行为表明他仍将不履行主要债务，或仍将不该合理期限内履行主要债务，对方可以解除合同。

（四）违反其他义务

即除迟延履行主要债务以外的其他违约。

包括迟延履行非主给付义务、提前履行、部分履行、不按约定的质量履行、不按约定的方式履行等等。

二、拒绝交货识别

交货是指供应商将货物交由企业实际占有，或将对货物的占有权移转于企业。

供应商为交货的目的而合理地放弃对货物的占有，将货物交由承运人、仓储保管人等第三人占有的，也属交货。

交货可分为现实交货和拟制交货两类：

1、现实交货

现实交货也称实际交货。

是指供应商将货物交由企业实际占有、或为向企业交货的目的而合理地放弃对货物的占有，将货物交由承运人、仓储保管人等第三人占有。

供应商为向企业交货的目的而将货物交由第三人占有的，应当有合同、习惯或法律上的依据，或得到企业的要求或同意时，才具有合理性，才构成现实交货，并在企业不知情且没有理由知情时，应依诚实信用原则履行适当通知义务。

2、拟制交货

指供应商将对货物的占有权转移于企业，但并不在合同生效后实际交货。

由于拟制交货情况下，供应商移转对货物的占有权即具有交货的效力，而供应商并不实际交货，故拟制交货应当有合同依据或法律依据。

拟制交货又可分为简易交货、指示交货和占有改定三种。

（1）简易交货。

指在合同成立前，货物已经由企业实际占有，供应商不可能于合同生效后再向企业实际交货，因而法律推定供应商在合同生效时即已完成交货。

（2）指示交货。

也可称为象征性交货，是指在货物已由第三人实际占有时，供应商将提取货物的单证等占有权凭证，甚至所有权凭证交付给企业以转移占有权，或将对于第三人的返还物的请求权让与企业以替代实际交货。

（3）占有改定。

也可称为供应商保有占有权的货物买卖，是指企业同意供应商在货物出售后的一定时间内继续占有、使用货物，仅需将货物所有权移转于买卖人，因而推定出供应商在将所有权移转于企业时完成交付。

供应商拒绝交货的表现形式如下：

1、供应商在交货期限届满以后的一段合理时间内仍未交货，以致构成重大违约，或企业依约取得解除权的，属拒绝交货。

供应商在交货期限内未交货，在交货期限届满后仍未交货的，不一定属于拒绝交货，而可能属于迟延交货。

区别拒绝交货和迟延交货的关键，是看供应商不交货的后果是否构成重大违约，或企业是否依约取得解除权。

若答案是肯定的，则属拒绝交货，否则属迟延交货。

2、供应商在交货期限届满之前或之后，明确表示他将不交货，或其状况、行为已显著表明他将不交货的，属拒绝交货。

但是供应商在交货期限届满之前预期拒绝交货时，如果企业尚未因此采取实质性行动或尚未实际性地改变交易安排，则供应商可采取适当的交货方式除去其预期拒绝交货的违约事实。

然而，企业因供应商预期拒绝交货而未履行相应义务的，不构成违约。

供应商在交货期限届满后明确表示他将不交货，或其状况、行为已显著表明他不交货的，如果企业尚未就供应商明示或默示拒绝交货采取实质性行动，或实质性地改变交易安排，则供应商可以以适当的交货方式除去其拒绝交货的违约责任，但仍应承担迟延交货的违约责任。

企业因供应商明示或默示拒绝交货而未履行相应义务的，不构成违约。

不论供应商在何时明确表示他将不交货，如果企业已因此通知供应商解除合同的，则供应商不得再以交货的方式除去其拒绝交货的违约事实。

3、供应商在交货期限内未交货，经企业催告要求在合理宽限期内交货的，如果供应商在该合理宽限期内仍未交货，或明确表示他将不在该合理限期内交货，则属于拒绝交货。

4、供应商在交货期限届满以后的一段合理时间内虽然向企业交货，但所交货物或所交提单证上记载的货物根本不是或实质上有别于合同项下货物，且拒不交付替代物或替代单证的，属于拒绝交货。

应当注意的是，拒绝交货应当与自始不能交货及利用合同诈骗相区别。

供应商自始不能交货，却仍与企业订立合同的，应按侵权行为予以处理；构成合同诈骗罪的，则应通过刑事诉讼程序处理。

三、不适当交货识别

采购部长在识别不适当交货之前先要了解什么是适当交货。

1、在适当时间交货。

在适当时间交货是指供应商应当按照约定的期限交付货物或交付提取货物的单证。

约定交付期间的，供应商可以在该交付期间内的任何时间交付。

合同未约定交付期限或者约定不明确的，按协议补充的期限交付。

不能达成补充协议的，按合同有关条款或交易习惯所能确定的期限交付。

交付期限不能由合同条款或交易习惯确定的，供应商可以随时交付，企业也可以随时要求交付，但应当约对方必要的准备时间。

所谓必要的准备时间，应自供应商将收取货物的通知送达买受人时起计算，或自企业将催告交付的通知送达供应商时起计算，其长短应视具体情况而定。

2、在适当的地点交货。

所谓在适当的地点交货，是指供应商应当按照约定的地点交付货物或交付提取货物的单证。

合同约定交付地点或者约定不明确的，按协议补充的地点交付。

交付地点不能由合同有关条款或交易习惯确定的，如果货物需要运输，供应商和企业订约时知道货物在某一地点的，供应商应当在该地点交货；如果货物不需要运输，且订约时企业不知道货物在某一地点的，供应商应当在其订约时的营业地交货。

所谓货物运输，是指供应商需通过承运人运送，由承运人在目的地将货物交付给企业或交付给企业通过转让提货单证而指示的收货人。

至于货运合同由供应商负责订立还是由企业负责订立，对止并不影响。

但是，供应商将货物直接运往或通过承运人运往交货地点的，则不属货物需要运输。

通常情况下，如果合同约定由供应商送货，或明确约定在货物所在地或卖方营业地以外的地点交货的，即属货物不需要运输。

供应商将货物运送至交货地点，使货物处于可交付的状态，并向企业通知收货之前，不能算是已交货。

3、以适当的方式交货。

以适当的方式交货是指供应商应当按约定的方式交付货物或交付提取货物的单证。

合同未约定交付方式或者约定不明确的，按协议补充的方式交付；不能达成补充协议的，按合同的有关条款或交易习惯所能确定的方式交付；交付方式不能由合同的有关条款或者交易习惯确定的，按照有利于实现合同目的的方式交货。

交货方式是有关供应商怎样完成交货的问题，涉及一次交货还是分批交货、以何种运输方式将货物运交企业、是实际交货还是拟制定交货等内容。

所谓有利于实现合同目的的交货方式，在货物买卖中即是指有利于企业实现其合同目的的交货方式。

但是企业的合同目的应是其订约时所能合理期待的目的，并且供应商在订约时对此已经知情或应当知情。

4、按约定的数量交货。

按约定的数量交货是指供应商应当按照约定的货物的数量基数及允许的尾差，向企业交付货物或者交付载有约定数量的提货单证。

5、按适当的质量标准交货。

按适当的质量标准交货是指供应商应按约定的质量标准交货。

供应商提供有关货物的质量说明的，供应商应按该质量说明交货。

合同未约定质量的质量要求或者约定不明确的，供应商应按协议补充的质量标准交货。

不能达成补充协议的，按合同有关条款或交易习惯所能确定的质量标准交货。

货物的质量标准不能由合同有关条款或交易习惯确定的，按国家标准、行业标准交货；没有国家标准、行业标准的，按通常标准或符合合同目的的特定标准交货。

在凭样品买卖中，供应商交付的货物的质量应当与样品及对样品的说明相符；企业不知道样品有隐蔽瑕疵的，即使交付的货物与样品相符，供应商交付的货物的质量仍然应当符合同种货物的通常标准。

6、按适当的包装交货。

按适当的包装交货是指供应商按约定的包装方式交付货物。

合同未约定包装方式或者不明确的，按协议补充的包装方式交付货物；不能达成补充协议的，按合同有关条款或者交易习惯所能确定的包装方式交付货物。

包装方式不能由合同条款或交易确定的，按通用的方式包装；没有通用方式的，按足以保护货物的包装方式交付货物。

包装包括储运包装和销售包装、内包装和外包装、保护性包装和装饰性包装，将货物装入适当的容器，也属于包装。

（一）不适当交货

不适当交货的表现形式如下：

1、供应商未在适当的时间交货，包括提前交货和迟延交货。

供应商的交货在其他方面不适当，但自付费用予以纠正，如将不适当的包装换成适当的包装、将有瑕疵的货物调换成适当质量的货物、将货物由不适当的地点续运至适当的交货地点等，因而造成交货延误的，应属迟延交货。

如果供应商将可交付状态的货物置某一地点并通知企业直接到此地提取货物，而在该地点提取货物不会使企业遭受损失或不便，甚或对企业有利的，则不属违约。

2、供应商未以适当的方式交货。

包括应一次交货却分批交货、应分批交货却一次交货、应安排快捷的运输方式却安排较慢的运输方式将货物交承运人运交企业等情形。

3、供应商未以适当的方式交货。

包括应一次交货却分批交货、应分批交货却一次交货、应安排快捷的运输方式却安排较慢的运输方式将货物交承运人运交企业等情形。

4、供应商未按约定的数量交货。

即供应商在交货期限届满时，向企业少交货物（即部分交货）或多交货物。

供应商补足少货造成该部分货物迟延交付的，则就该部分货物按迟延交货处理。

5、供应商违反品质担保。

即供应商未按适当的质量要求向企业交货，或者供应商所交货物料质有瑕疵。

一般认为，违反品质担保具体包括违反价值瑕疵担保、违反效用瑕疵担保和违反保证三种情况。

违反价值瑕疵担保，是指供应商所交货物在风险转由企业承担时，存在使货物灭失或减少其交易价值的瑕疵。

例如，批发商批发销售给零售商的香蕉的表皮已经发黑，虽肉质未变，不影响食用，但零售价格将因此减低工。

违反效用瑕疵担保，是指供应商所交货物在风险转由企业承担