商法学精品课件(第二章--商法学原理与案例教程).ppt

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商法学原理与案例教程21世纪法学系列教材商法学原理与案例教程商法学原理与案例教程主编叶林黎建飞商法学原理与案例教程21世纪法学系列教材第二章第二章商主体商主体nn第一节商主体概述nn第二节商个人nn第三节商合伙nn第四节商法人nn第五节商事辅助人商法学原理与案例教程21世纪法学系列教材引例引例nn美国德卡特合作协会诉厄本案商法学原理与案例教程21世纪法学系列教材第一节第一节商主体概述商主体概述nn一、商主体的概念与特征nn二、商事能力nn三、商主体的国外法特殊分类商法学原理与案例教程21世纪法学系列教材一、商主体的概念与特征一、商主体的概念与特征

（一）商主体的概念

（一）商主体的概念nn商主体商主体，也称商事主体或者商人，是基本的商法，也称商事主体或者商人，是基本的商法概念，也是商法制度存在的基础之一。

概念，也是商法制度存在的基础之一。

nn在我国，现行法律没有明确规定商主体，但商法在我国，现行法律没有明确规定商主体，但商法学界一般认为，商主体是指以从事营利为目的，学界一般认为，商主体是指以从事营利为目的，以从事营利性活动为职业，并承受商事权利和义以从事营利性活动为职业，并承受商事权利和义务的个人和组织。

务的个人和组织。

nn对比各国商法典关于商人的定义，可以发现，各对比各国商法典关于商人的定义，可以发现，各国商法典在确定商人概念时遵循的立法原则不尽国商法典在确定商人概念时遵循的立法原则不尽相同，大致分为客观主义原则、主观主义原则和相同，大致分为客观主义原则、主观主义原则和折中主义原则。

折中主义原则。

商法学原理与案例教程21世纪法学系列教材一、商主体的概念与特征一、商主体的概念与特征

（二）商主体的基本特征nn从外部特征角度来看，可将商主体的特征特征概括为：

1商主体的职业性。

2商主体的营业性。

3商主体的技能性。

4商主体的公开性。

5商主体的独立名义。

商法学原理与案例教程21世纪法学系列教材二、商事能力二、商事能力nn有学者亦将商事能力称为“营业能力”。

（一）商事能力的概念和要素nn商事能力商事能力即指商主体独立从事营业，依法承受商事权利和义务的资格和能力，包括商事权利能力和行为能力。

nn总体来说，商事能力包含以下要素要素：

1具有民事能力。

2具有一定的营业财产。

商法学原理与案例教程21世纪法学系列教材二、商事能力二、商事能力

（二）

（二）商事能力的限制商事能力的限制11关于限制行为能力人关于限制行为能力人nn限制行为能力人的商事能力，各国法律规定不完限制行为能力人的商事能力，各国法律规定不完全相同，大致形成三种立法例。

第一，肯定主义。

全相同，大致形成三种立法例。

第一，肯定主义。

第二，否定主义。

第三，折中主义。

第二，否定主义。

第三，折中主义。

22对公务人员商事能力的限制对公务人员商事能力的限制nn各国公务员法几乎都规定，禁止公务人员直接或各国公务员法几乎都规定，禁止公务人员直接或间接经营商业或其他投机事业。

间接经营商业或其他投机事业。

nn我国严格限制党政机关及其干部从事商事经营活我国严格限制党政机关及其干部从事商事经营活动。

动。

商法学原理与案例教程21世纪法学系列教材二、商事能力二、商事能力33对外国人商事能力的限制对外国人商事能力的限制nn各国法律对外国人、无国籍人和外国法人的商事各国法律对外国人、无国籍人和外国法人的商事能力，设有各种限制性规定。

能力，设有各种限制性规定。

nn根据我国与外商投资有关的法律规定，外国（含根据我国与外商投资有关的法律规定，外国（含我国香港、澳门和台湾地区）自然人、法人以及我国香港、澳门和台湾地区）自然人、法人以及其他组织在中国境内从事商事活动的，必须首先其他组织在中国境内从事商事活动的，必须首先获得政府部门的批准，再行办理工商登记。

获得政府部门的批准，再行办理工商登记。

nn这种规定构成了对外国人商事能力的特别限制。

这种规定构成了对外国人商事能力的特别限制。

商法学原理与案例教程21世纪法学系列教材三、商主体的国外法特殊分类三、商主体的国外法特殊分类nn将商主体划分为商自然人、商合伙和商法人，是各国商法普遍采取的分类。

此外，国外商法还采取其他分类标准，由此派生的商主体类型也比较复杂。

nn下面，按照国别情况，分别简要介绍德国、日本和法国商法关于商主体的特殊分类。

商法学原理与案例教程21世纪法学系列教材三、商主体的国外法特殊分类三、商主体的国外法特殊分类

（一）德国商法典nn德国商法已形成了商人的统一概念。

同时，德国商法也容忍非为营业的以及农林业的企业选择自愿登记，未为登记者不是商人。

（二）日本商法典nn日本商法中的商人，分为固有商人、拟制商人和小商人三种。

商法学原理与案例教程21世纪法学系列教材三、商主体的国外法特殊分类三、商主体的国外法特殊分类（三）（三）法国商法典法国商法典nn因为法国商法典基本上采取了统一的商人概念，因为法国商法典基本上采取了统一的商人概念，没有给予商人分类以太多关注。

在立法层面上，没有给予商人分类以太多关注。

在立法层面上，法国商法采纳了商自然人和商事公司的划分标准。

法国商法采纳了商自然人和商事公司的划分标准。

nn我国没有制定商法典，但存在实质意义上的商法，我国没有制定商法典，但存在实质意义上的商法，自应存在实质意义上的商主体。

在国外商法中，自应存在实质意义上的商主体。

在国外商法中，按照商主体的组织形式，可以将商主体划分为商按照商主体的组织形式，可以将商主体划分为商个人、商合伙和商法人三类。

在我国现行法律中，个人、商合伙和商法人三类。

在我国现行法律中，存在着商个人、商合伙和商法人的现实分类。

存在着商个人、商合伙和商法人的现实分类。

商法学原理与案例教程21世纪法学系列教材第二节第二节商个人商个人nn一、商个人的概念和特征nn二、个人独资企业nn三、个体工商户nn四、农村承包经营户商法学原理与案例教程21世纪法学系列教材一、商个人的概念和特征一、商个人的概念和特征nn商个人商个人，也称为自然人或个体商人，是指自然人以自己名义，独立从事营业活动并承营业活动所生权利义务的商主体形态。

nn商个人除具有商人的一般属性外，还具有以下特点特点:

1身份的多重性。

2形式的多样性。

3经营的集中性。

4责任的无限性。

商法学原理与案例教程21世纪法学系列教材二、个人独资企业二、个人独资企业nn【案例21】个人独资企业的设立条件

（一）个人独资企业的特征nn个人独资企业个人独资企业，简称独资企业，是由一个自然人单独投资设立，由一人拥有、控制并承担无限责任的营利性企业。

商法学原理与案例教程21世纪法学系列教材二、个人独资企业二、个人独资企业

（二）个人独资企业的设立设立nn1投资人为一个自然人。

nn2有合法的企业名称。

nn3有投资人申报的出资。

nn4有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件。

nn5有必要的从业人员。

商法学原理与案例教程21世纪法学系列教材二、个人独资企业二、个人独资企业（三）（三）个人独资企业的个人独资企业的权利和义务权利和义务nn11在财产权方面，投资人对个人独资企业的财在财产权方面，投资人对个人独资企业的财产拥有所有权。

产拥有所有权。

nn22在管理权方面，企业投资人可以自行管理企在管理权方面，企业投资人可以自行管理企业事务，也可以委托或聘用其他具有民事行为能业事务，也可以委托或聘用其他具有民事行为能力的人负责企业事务的管理。

力的人负责企业事务的管理。

nn33在法定义务方面，独资企业应当依法设置会在法定义务方面，独资企业应当依法设置会计账簿，进行会计核算；个人独资企业不得从事计账簿，进行会计核算；个人独资企业不得从事法律禁止经营的业务；独资企业招用职工的，应法律禁止经营的业务；独资企业招用职工的，应当依法与职工签订劳动合同，保障职工的合法权当依法与职工签订劳动合同，保障职工的合法权益。

益。

商法学原理与案例教程21世纪法学系列教材二、个人独资企业二、个人独资企业（四）（四）个人独资企业的个人独资企业的解散和清算解散和清算nn根据根据个人独资企业法个人独资企业法第第2626条的规定，独资企条的规定，独资企业因下列情形之一而解散：

（）投资人决定解业因下列情形之一而解散：

（）投资人决定解散；（）投资人死亡或被宣告死亡，无继承人散；（）投资人死亡或被宣告死亡，无继承人或继承人放弃继承；（）被依法吊销营业执照；或继承人放弃继承；（）被依法吊销营业执照；（）法律、行政法规规定的其他情形。

（）法律、行政法规规定的其他情形。

nn独资企业在解散后，应当进行清算。

清算制度的独资企业在解散后，应当进行清算。

清算制度的目的是依法终止解散企业的各种法律关系，以保目的是依法终止解散企业的各种法律关系，以保障债权人的利益和投资人的合法权益。

障债权人的利益和投资人的合法权益。

商法学原理与案例教程21世纪法学系列教材三、个体工商户三、个体工商户nn个体工商户个体工商户，是指自然人以个人财产或家庭财产作为出资，依法核准登记并在法定的范围内从事非农业生产经营活动的自然人或者家庭。

（一）个体工商户的特点特点nn个体工商户是我国特有的商个人，它符合商个人的各项属性和条件，并同时具有某些独特属性。

具体说来有产生背景、法律规定、注册登记、雇佣管理四点。

商法学原理与案例教程21世纪法学系列教材三、个体工商户三、个体工商户

（二）

（二）个体工商户的资格取得与消灭个体工商户的资格取得与消灭nn个体工商户自经核准登记并领取营业执照之日起，个体工商户自经核准登记并领取营业执照之日起，可以依法从事个体经营活动。

可以依法从事个体经营活动。

nn个体工商户的经营资格因注销登记而消灭。

个体工商户的经营资格因注销登记而消灭。

（三）（三）个体工商户的财产责任个体工商户的财产责任nn个体工商户的债务，个人经营的，以个人财产承个体工商户的债务，个人经营的，以个人财产承担；家庭经营的，以家庭财产承担。

个体工商户担；家庭经营的，以家庭财产承担。

个体工商户采取个人出资、独立经营、收益归己的，其对外采取个人出资、独立经营、收益归己的，其对外所欠债务以该个人财产承担清偿责任。

所欠债务以该个人财产承担清偿责任。

商法学原理与案例教程21世纪法学系列教材四、农村承包经营户四、农村承包经营户nn农村承包经营户农村承包经营户，是农村集体经济组织的成员在法律允许的范围内，按照承包合同的规定从事商品生产、经营活动的特殊形态。

商法学原理与案例教程21世纪法学系列教材四、农村承包经营户四、农村承包经营户nn农村承包经营户有以下农村承包经营户有以下法律特点法律特点：

11农村承包经营户的经营者，必须是农村集体经农村承包经营户的经营者，必须是农村集体经济组织的成员。

济组织的成员。

22农村承包经营户的经营者，必须根据承包合同农村承包经营户的经营者，必须根据承包合同约定从事经营活动，并应当向所在集体经济组织约定从事经营活动，并应当向所在集体经济组织缴纳承包费。

缴纳承包费。

33农村承包经营户从事经营活动，无须办理工商农村承包经营户从事经营活动，无须办理工商注册登记。

注册登记。

44农村承包经营户的法律地位，主要根据承包合农村承包经营户的法律地位，主要根据承包合同确定。

同确定。

55农村承包经营户与个体工商户的财产责任相同。

农村承包经营户与个体工商户的财产责任相同。

商法学原理与案例教程21世纪法学系列教材第三节第三节商合伙商合伙nn一、商事合伙与民事合伙nn二、合伙企业的设立条件和程序nn三、合伙企业的财产和债务nn四、合伙企业事务的经营管理nn五、入伙和退伙nn六、合伙企业的解散和清算商法学原理与案例教程21世纪法学系列教材一、商事合伙与民事合伙一、商事合伙与民事合伙nn合伙合伙通常在两种意义上使用：

其一，合伙是指合伙人之间的合伙契约；其二，合伙是指合伙组织。

合伙组织包括个人合伙、法人合伙与合伙企业。

nn商合伙商合伙是由合伙人订立合伙协