合同编辑法汇总.docx

合同编辑法汇总.docx

《合同编辑法汇总.docx》由会员分享，可在线阅读，更多相关《合同编辑法汇总.docx（16页珍藏版）》请在冰豆网上搜索。

合同编辑法汇总

合同编辑法

1签订合同的基本要求

★签订合同的目的：

明确双方权利与义务，以保证合同的可操作性（特别是明确己方的权利与对方的义务）。

★免诉性

在针锋相对的诉讼中，合同中每一句话，每一个词，每一个字，都意味着潜在的输或赢，可谓一字千金。

合同文本起草的好，会抑制对方的诉讼冲动，或者在将来的诉讼中抢占先机。

因此合约人员在合同起草时应把握小心谨慎和深思熟虑的原则，以避免公司陷入诉讼负累。

1.1具备足够的知识和经验

——刻苦学习，充分的社会实践

1.1.1专业知识

–与标的有关的知识

–与行业有关的知识

※建筑业：

进深，层高，宽度，砼

※医疗业：

并发症，衰竭

1.1.2财务知识

※支付（支票、本票、汇票、汇款）、结算、税收……

1.1.3法律知识

–是否合法（是否不违法）

–签订合同的专业法律：

合同法；旅游法规；合同示范文本；

–担保法律

–诉讼法（仲裁法）

1.2细致的思维

1.2.1合同内容的可操作性：

1.2.1.1条款的明确性

合同条款的明确性是指用词用语要到达当事人无需再进一步协商的程度。

A、概念的明确：

–无需定义的概念：

应注意与近似概念的区别

*定金-订金

–需定义的概念，应做到：

•内涵准确：

*“股权”

•外延充分：

*忌笼统（*“有关”、“一切”），应具体（“包括但不限于”）

B、权利义务条款的拟定：

周全、具体

原则：

假设+处理（行为模式）+法律后果

–假设：

对可能发生情形及风险充分估计；

*电脑买卖合同：

软件问题的约定

*设为买卖合同，应注意：

货物灭失的风险；不付款的风险；不交货的风险；迟交货的风险；迟付款的风险；风险的承担者是谁

*设为旅游合同，应注意：

游客的违约情形

–处理：

对风险充分防范，保证救济的可行性

*甲方应按时交纳相关费用，如果甲方未按时交纳费用（假定），乙方有权停止甲方虚拟主机的使用，并且不为甲方保留虚拟主机上的所有数据（处理）。

由此造成的任何经济损失和法律责任，乙方均不负任何责任（法律后果）。

1.2.1.2条款的齐全

买卖合同包括：

标的；价款；质量；数量；履行；验收；保修责任；包装；期限；违约责任……

*彩钢板的质量条款：

物理性能

*有关条款可使用附件（另行约定或使用国家标准）

1.2.1.3条款之间的相互照应

※援引

－援引其他条款

*违约责任的约定：

应当具体，明确，针对合同“义务”部分的约定作出不同的归责措施，也适用“假定+处理+法律后果”原则

－援引附件（*售楼广告）

※设置限制条件

*若劳动者以本合同之6.1.2条款中列举的欺骗方法签订劳动合同的，劳动合同无效……

*本协议的生效条件：

本协议第二条第二款约定的情形成为现实。

※补充说明

1.2.2签订合同的形式细节

1.2.2.1条款标志

–一，

（一），1，

（1）

–1，1.1，2，2.1，2.1.1

1.2.2.2合同成立的书面形式

合同的订立方式包括要约和承诺，以下为法定形式：

•传统纸张文本——合同书

–防止对合同文本的篡改

•传真：

对诉讼的效力有限

•电子协议

–电子邮件

–电子数据交换

•电传

•信件：

注意签收

•无“电话”的形式

1.2.3签订合同的其他细节

•要约承诺、合同变更等的送达：

书面确认+签收

•主体适格

•是否需要鉴证或备案登记（如抵押合同）

1.3语言表达要求：

准确、严谨、精练

关于语言运用，结合《二十一世纪写好合同50招》：

1.3.1句子结构简单而短小

18.写短句子，因为短句子比长句子让人更容易理解。

21.不要说"活动着的白蚁和有机体"之类的话，为了避免模棱两可，最好这样写：

“活动着的白蚁和活动着的有机体”或是“白蚁和活动着的有机体”。

当一组名词（如"白蚁和有机体"）前有一个修饰语（如"活动着的"）时，你一定要弄清楚这个修饰语是修饰两个名词还是仅仅修饰第一个名词。

如果是修饰两个词，可以用排比的手法分别在这两个词之前加上修饰语，如果你只想修饰一个名词，那么你就应该把这个词放在这组词的最后，然后在它的前面加上修饰语。

26.不要依赖于语法规则。

那些你在学校里得到的语法规则并不是放之四海而皆准的东西，因为有权力来解释此合同的法官或陪审团成员学的语法规则可能和你学的不一样，但不管学的是什么规则，撰写合同都要遵循一个基本原则：

简洁、明确。

检测你写的东西是否达到这个要求有个好办法，那就是去掉所有的句号和逗号，然后去读它。

在没有标点符号的情况下，选择正确的词语放在正确的位置上，这将使你写出来的东西更简明，更流畅。

1.3.2避免赘语

※甲乙双方本着精诚合作、互惠互利之原则……

※承担一切责任……

1.3.3避免歧义语言

1.3.3.1注意词语之间的领属关系

20.不要用“每隔一周”之类的词，因为这有可能产生歧义----是两周还是一周？

最好这样写:

"两周"或"一周"。

※两个学校的女生

※分包合同中约定：

“单价为每平方米6900元，单价中不含土方、回填、水电工程、设计变更、税金、管理费、生活区及现场临建工程费用”。

工程竣工后因结算纠纷，分包商诉至法院，要求总包商支付欠款、税金和管理费，总包商对于欠款供认不讳，但不同意支付税金和管理费。

这里对于“不含”出现了两种理解，分包商认为“不含”即应另行支付，比如不含设计变更，如发生则需另行支付，总包商认为“不含税金和管理费”其意思为总包商不再扣除分包商税金、不再收取总包管理费。

围绕着“不含”，双方对该条款中“单价”是否为综合单价和“管理费”是总包管理费还是分包管理费等亦展开了激烈争辩。

1.3.3.2注意多音字引起的歧义

※甲、乙口头约定，乙向甲借款五万元，后乙归还部分借款，甲为乙出具一张凭据：

“还欠款一万元”。

后甲因乙迟迟不归还余款，遂诉至法院，要求偿还剩余欠款四万元。

乙抗辩称已还四万元，只欠一万元。

这里就出现了两种理解，一种认为是还（HUAN）欠款一万元，另一种是还（HAI）欠款一万元。

孰是孰非，天知地知，甲知乙知，而法官不知。

1.3.4使用主动语态

19.用主动语态而不用被动语态。

相对而言，主动语态的句子更简短，措词更精练，表达更明白。

还是让我们来来看一个例子吧，主动语态的句子：

卖方将货物卖给买方;被动语态的句子：

货物将被卖方卖给买方。

1.3.5慎用修辞成分

*严重违约

1.3.6坚持使用书面语

1.3.7词汇专业化

※基于双方均为适格之民事主体，经充分意思表示，……

27.不要创造词语。

合同文书不是创造性的作品，也就不能因为意思的细微差别而引起思考或争论。

合同文书应该是清晰、直接而准确的。

因此，要使用普通的词语,表达普通的意思，为普通人撰写合同。

※“得”＝“可以”，但台湾汉语虽然专业，但未必使人适应。

※“基准日”

1.3.8规范简称

22.不要说“甲方”和“乙方”，这对一个租赁合同来说是些不好的别称，因为他们容易被颠倒或者出现打印错误，可以用“出租人”和“承租人”。

同样，在合同中也不要说留置权人和留置人，抵押权人和抵押人，保证人和被保证人，许可人和被许可人.....。

到底怎么说，这就要看你驾驭语言的能力了，不过，要把握的一条原则，即在整个合同中，对合同一方只能用一个别称。

1.3.9同一概念用词一致

28.用词一致。

在一份买卖合同中，如果你想用“货物”来指整个合同的标的物，就不要时而称它们为“货物”，时而又改称它们为“产品”。

保持用词一致性比避免重复更加重要。

不要担心这会让读者打瞌睡；你应该提防的是对方律师会因为含糊不清的合同而将你告上法庭。

1.3.10忌用虚指（尽量列举，列举尽量穷尽）

※否则一切后果由甲方承担

25.如果你想用"包括"这个词，就要考虑在其后加上"但不限于....."的分句。

除非你能够列出所有被包括的项，否则最好用"但不限于...."的分句，来说明你只是想举个例子。

1.3.11数字使用：

24.写数目时要文字和阿拉伯数字并用，如：

拾（10）。

这将减少一些不经意的错误。

1.3.12标点符号使用准确

29.在文法和标点符号上保持一致。

你可能学过许多不同类的文法和标点符号规则，但在使用它们时最好保持一致。

要特别注意句末的引号、时间和地点之后的逗号以及文风的相似性。

2合同撰拟

2.1合同的基本条款

•当事人的名称或者姓名和住所；

•标的；

•数量；

•质量；

•价款或者报酬；

•履行期限、地点和方式；

•违约责任；

•解决争议的方法。

◎上述法定条款中并无“双方的权利义务”这一重要内容，但合同中明确双方应尽哪些义务是必须的。

因此，可以专门列条款约定，也可以在“违约责任”条款中约定属于违约的情形。

2.2合同结构

◎HISUN合同制度：

合同内容应注意的主要问题是：

1、首部部分，注意写明供需双方的全称、签约时间和签约地点。

2、正文部分，注意：

产品名称应具体写明牌号、商标、生产厂家、型号、规格、等级、花色、是否成套产品等；技术质量要求要明确、具体；数量要明确计量单位、计量方法、正负尾差、合理称差及自然损耗率等；运输方式及运费负责应具体明确；交（提）货期限、地点及验收方法应明确；价格金额必须执行现行的国家定价或国家指导价、市场调节价；违约责任有法定违约金的按规定写明，法律没规定或规定不具体的，应具体写明约定的违约金数额、比例及计算方法。

3、结尾部分，注意：

双方都必须使用合格的印章—公章或合同专用章，不得使用财务章或业务章等不合格印章；注明合同有效期限。

一份完整的合同通常可以分为标题、序文、定义条款、主文条款、结尾等五大部分，释义如下。

2.2.1标题

合标标题直接说明了交易的性质。

尽管当事人间的权利义务关系是通过合同各个条款来确定，标题无实质影响，但为方便辨识，即便是无名合同，也应据合同性质为其冠名，比如“北京新保利大厦土方工程分包合同”，以保持合同标题与合同内容的一致性。

2.2.2首部

说明合同双方当事人姓名或名称及简称、当事人住所或主营业所、公司法定代表人等基础信息。

——是合同法规定的必备条款。

应注意：

a．简称“甲方、乙方”的应用

b．联系方式的准确性以及变更的及时通知

c．住所地涉及到管辖法院的确定，一般以营业执照登记地为准。

但对公民来说，还存在经常居住地，因此有必要明确。

d．合同主体的明确

※个人独资企业、合伙企业，究竟以何为合同主体？

※公司、公司代表人、代理人

e．公司国籍

英美法系国家一般采用授权资本制，而且这些国家大多没有最低资本额限制，比如英、美两国。

根据英美公司法，授权资本制是指公司章程中必须载明公司资本总额，但公司在设立时不必发行全部授权资本，只需部分发行即可，剩余部分授权董事会根据公司经营需要分次发行。

所以英美法系公司存在授权资本与发行资本的区别，可能有的公司登记证书上记载资本总额为一亿美元，而实际已发行资本才一万美元，一亿是虚，一万为实。

这类公司的极端典型就是离岸公司，即在离岸法域依据该法域的离岸公司法注册成立的公司。

离岸公司不允许在离岸法域本土进行经营，即注册地与经营地相分离。

现在比较著名的离岸法域如英属维尔京群岛、百慕大群岛、开曼群岛、库克群岛等。

离岸公司资本金要求很低，管理极为松散，对公司股东、董事、和财务状况等也没有信息披露要求，很容易成为“壳”公司，因此与之交易应格外谨慎小心。

2.2.3引言

2.2.3.1合同背景

“基于……”、“鉴于……”，表明当事人乃是基于对诸如双方主体资格、履约能力、资质、经营业绩、订约目的、订约背景等事实的共同认识或特定认可，方签署此合同。

该内容一般不对合同双方权利义务关系作具体规定。

但“鉴于……”后的内容可以明确有关事实，避免发生争议时再就事实进行争议。

※善用“鉴于”打埋伏

目前司法实践对鉴于内容的效力尚存争议，但鉴于内容对案件审理的重要参考作用已获普遍认可。

当事人在其中埋下伏笔，可能成为诉讼中的奇兵，兹举两例。

一、鉴于内容所包含的信息对于法院认定是否构成重大违约具有重要参考作用，比如在采购合同的鉴于内容中说明了工程工期紧，则在日后的诉讼中将有助于法院认定逾期供货为重大违约。

在不存在约定解除权的情形下，是否为重大违约是法院判定非违约方是否享有合同解除权的决定性因素。

二、鉴于内容对于确定违约赔偿的范围影响很大，根据合同法原则，一般违约赔偿范围包括实际损失和预期利益损失，预期利益损失以合同订立时可预见的范围为限，鉴于内容对预期利益的确定有时起着决定性的作用。

美国早期一个经典案例是商人前往打马掌，并特别交待打马掌是为了骑马赶往另一城市签订合同。

后行驶途中马掌脱落，马死人伤，商人因未能及时赶到而丧失签约机会。

商人诉至法院请求赔偿马的价值、人的医药费和预期利益损失即合同未能签署的利润损失，法院判决全部支持。

2.2.3.2定义

定义是合同中很重要的部分。

将合同中不断出现的特定概念用简单的一两个字代替，可以提升合同语言的精确性，而且避免重复冗长的叙述占去太多不必要的篇幅，减轻阅读负担。

2.2.4主文

主文是合同中最核心的部分，也是篇幅最大的部分，与当事人的权利义务关系发生最直接、最密切的牵连，比如分包合同中的价格条款、支付条款和分包工程范围等，采购合同中的标的物种类、数量和单价、交货方式和交货地点等。

主文条款一般分为特殊条款和格式条款。

特殊条款是特定性质的合同中才会出现的条款，是合同的个性条款，比如合资合同中的董事会组成、出资比例等，在抵押或保证合同中就不会出现该类条款。

相反，诸如抵押担保范围和抵押期限等约定则属于抵押合同的个性条款。

格式条款指的是不论合同性质如何，几乎所有的合同中都会记载的条款，例如不可抗力、争议解决、法律适用、合同转让、合同生效等条款。

格式条款一般为预制，使用时视具体情形作相应调整。

每一条款可以以标题词作为标志。

2.2.4.1双方权利义务条款的撰拟

注意：

某些合同

2.2.4.2违约责任条款的撰拟

a．必须对违约责任可能发生的情形进行充分假设（这一点难免依据个人经验和能力）

◎房屋租赁合同：

如果承租人未续付房租，但也未腾空房间，对应承租人留在房内的物品如何处置？

b．必须照应“权利义务”条款设定的情形

2.2.4.3特别条款

30.可以在合同中加入准据法、审判地、律师费等条款。

有了这些条款，一旦合同引起诉讼，你就已经为了你的客户打这场诉讼战准备了一些“弹药”。

2.2.5结尾

合同的结尾包括签字栏、签署日期、公证词、附件等。

在制作签字栏时，应在合同文本中打印签字人姓名，以利于签字体潦草时对比辨认。

当事人采用合同书形式订立合同的，自当事人签字或盖章之时起成立。

因此，并非必须签字同时盖章合同才成立，只需其一即可。

但一般订立合同时当事人都要同时签字并盖章，虽不必要，但应当说是有利而无害的。

在签字人无权代表或无权代理时，有盖章便不会影响合同的成立。

◎合同的盖章与签字：

a．授权代表的委托手续是否齐全

合同的条款并不要求当事人自行书写，但必需要亲自签字或盖章。

签字人应当是当事人本人，或单位的法定代表人、负责人，或经授权的部门机构的负责人、代理人。

对于后者，较为谨慎的方法是由签字人交书面法人授权书。

法人授权书应当包括以下内容：

被授权人的基本情况，明确的授权范围包括授权的时间范围，对象等，授权人或授权单位的盖章或法定代表人的签字，授权日期。

b．盖章要与订立合同的主体相符。

实务中常出现，合同当事人一栏与盖章主体不同。

这将给合同的履行，主体的确定带来不必要的麻烦。

分公司可以以自己名义订立合同，但单位的内设机构则不尽然。

对应多页的合同，盖章时要加盖骑缝。

c．关于签字：

签字时最谨慎的方法，是页签。

签字时最好用蓝黑色的墨水，易于分辩是否是原件。

有当事人习惯用炭素墨水，以为利于长年保存。

对于一般的合同而言，不存在这样的问题。

当原件与复印件发生分辩困难时，才是真正的麻烦。

当事人采用合同书形式订立合同的，自当事人签字或盖章之时起成立。

因此，并非必须签字同时盖章合同才成立，只需其一即可。

但一般订立合同时当事人都要同时签字并盖章，虽不必要，但应当说是有利而无害的。

在签字人无权代表或无权代理时，有盖章便不会影响合同的成立。

3合同执行

3.1签订时预防合同风险

3.1.1签约主体是否适格

3.1.1.1对方主体责任承担方式审查

3.1.1.2对方签约人是否属于无权代理

3.1.1.3对方单位是否资质欠缺（包括经营权欠缺）

3.1.2合同内容违法

*由劳动者自行缴纳社会保险的问题——即使劳动者属于“非全日制工时制用工”方式，也不因此耳豁免用人单位的义务。

3.1.3对方履约能力审查

包括：

资信调查，资产状况，资产抵押状况等

3.2合同依据的齐全

3.2.1证明合同关系的依据

3.2.1.1合同书

3.2.1.2代理人授权证明

3.2.1.3其他附件

3.2.1.4合同变更、解除的文书

3.2.1.5无合同书的，应收集合同事实上成立的依据

3.2.2证明本方履约的依据

3.2.2.1执行合同时的往来凭证：

如送货单、发货单、供货通知、签收单、付款凭证、发票……

3.2.2.2质量标准依据（产品的质量标准、封样、样品或鉴定报告）

3.2.2.3本方通知的凭证

3.2.3证明对方违约的依据

3.2.3.1质量瑕疵的凭证

3.2.3.2延期的凭证

3.3本方合同执行事务

3.3.1确定执行人、执行团队

◎HISUN合同制度:

法人委托人的主要职责是：

1、在授权范围内负责谈判、签订合同，既不能违章越权，也不能消极推诿；

2、对所签订合同的合法性、完整性和可行性负责；

3、对须报请上级领导审批的合同，办理申报手续，提出本人意见并对本人意见负责；

4、对所签合同的全面履行具体负责，履行中发现问题应立即上报、并积极想办法解决，对发生的合同纠纷负责处理好或协助有关部门处理好；

5、负责保管好本人所签合同的一切资料；合同履行完毕后应立即将资料上交归档。

3.3.2确定执行级别和审批

◎HISUN合同制度：

经济合同审批权限如下：

1、各部门对外签订的经济合同，除按规定须上报审查批准者外，由各部门经理审批。

2、下列合同由总经理或其授权人审批：

（举例）

标的超过100万元的；

预付定金或预付货款超过10万元的；

联营、合资、合作合同；

重大涉外合同。

2、下列合同由董事长审批：

（举例）

标的超过去500万元的；

投资100万元以上的联营、合资、合作、涉外合同。

4、标的超过公司资产1/3以上的合同由董事会审批。

◎5、公司办公室负责对下列合同进行审查：

董事会、总经理委托审查的合同；内容复杂、较难掌握，各部门要求提供法律帮助的合同。

公司办公室主要负责审查合同条款、内容的合法性、严密性、可行性，提出意见供决策部门参考。

3.3.3具体分工

3.3.3.1合同及相关文书保管

3.3.3.2与对方联系

3.3.3.3财务核算

3.3.3.4具体业务执行

◎收发货

◎上门服务（维修、安装、调试）

◎财务往来

3.3.4执行过程中应随机应变

3.3.4.1随时取得相应依据

一般主要是取得本方履约以及对方违约的凭证，时刻留意对方销毁证据。

※包子里吃出鸡毛的案例

※传真件的效力

3.3.4.2及时主张权利

※霸机事件

4合同纠纷及解决

4.1协商

4.2诉讼或仲裁

4.2.1确定管辖法院/签订仲裁协议

4.2.2确定诉讼当事人

（被告、第三人等）

4.2.3准备证据

4.2.4其他诉讼事务

5合同管理制度

HISUN:

1、建立合同档案。

每一份都必须有一个编号，不得重复或遗漏。

每一份合同包括合同正本、副本及附件，合同文本的签收记录，合同分批履行的情况记录，变更、解除合同的协议（包括文书、电传等），均应妥善保管。

2、建立合同管理台帐。

各部门应根据合同的不同种类，建立经济合同的分类台账和总台账。

每个部门必须设一个总台账。

其主要内容包括：

序号、合同号、经手人、签约日期、合同标的、价金、对方单位、履行情况及备注等。

台账应逐日填写，做到准确、及时、完整。

3、填写“经济合同情况月报表”。

各部门应在每月5日之前将上月月报表填好后报送总经理办公室，同时抄报计划财务部和公司办公室。

4、为保证经济合同内容的合法性，禁止随便携带已盖合同专用章或公章的空白合同或空白便条，如确有需要，须经主管业务的副总经理批准并办理领用手续，使用完毕经审查无误后，办理准销手续。