李仁玉合同法重点.docx
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李仁玉合同法重点
李仁玉合同法重点
第一章 债法总论
重点一:
债的概念与要素问题
对此,应明确债是指特定当事人之间要求为一定给付的民事法律关系。
债权为财产权、要求权、相对权、有期限的权益。
债权具有相容性和平等性。
债权的权能包括给付要求权、给付受领权、爱护要求权和处分权能。
应明确债的客体是给付行为。
如题目:
以下有关债权性质表述正确的选项是( )
A.债权为对世权
B.债权为对人权
C.债权为绝对权
D.债权为相对权
此题涉及对债权性质的明白得。
债权与物权不同。
物权为对世权、绝对权和支配权,而债权为对人权、相对权和要求权。
因此,此题的选项应为BD。
重点二:
债的分类问题
应把握意定之债与法定之债,特定物之债与种类之债,单一之债与多数人之债,按份之债与连带之债,简单之债与选择之债,主债与从债,财务债务与劳务债务的区分标准和区分意义。
如题目:
甲与某农机公司签订了一份购买一台标号为999号东方红牌拖拉机的合同。
甲即与某农机公司发生了债的关系,从性质上看,该债属于( )
A.法定之债
B.单一之债
C.简单之债
D.选择之债
此题涉及对债的分类标准的明白得问题。
法定之债是相关于意定之债而言的,合同之债为意定之债;单一之债是相关于多数人之债而言的,单一之债是指债的双方主体仅为一人的债;简单是相关于选择之债而言的,简单之债的债的标的物是单一的,选择之债的债的标的物不是单一的。
故此题选项应为BC。
重点三:
债的履行主体问题
债的履行主体第一为债务人,包括单独债务人、连带债务人、不可分债务人、保证债务人。
应当明确的是,依法律规定,债务可约定由第三人代为履行。
如题目:
甲与乙签订了一份大米买卖合同,甲为卖方,乙为买方。
同时约定,甲将大米发货给丙,因为乙与丙签订了一份大米购销合同,乙为卖方,丙为买方。
现甲发给丙的大米存在质量问题,为此,引起纠纷。
丙应向( )
A.甲追究违约责任
B.乙追究违约责任
C.甲和乙追究违约责任
D.甲或乙追究违约责任
此题涉及代为履行的责任承担问题。
对此,应坚持债的相对性原那么。
此题中,甲与乙之间存在合同债权,乙与丙之间存在合同债权,甲与丙之间不存在合同关系,故丙不能向甲追究违约责任。
此题正确选项为B。
重点四:
履行标的问题
履行标的为交付财物、转移权益、提供劳务、完成工作等。
专门应当注意的是代物清偿问题。
重点五:
履行地点问题
履行地点,当事人有约定的,依照当事人约定,法律有专门规定的,依照法律专门规定,没有约定,法律也未专门规定的,但可依适应确定的,依适应确定,可依债的性质确定的,依债的性质确定。
仍不能确定的,给付货币的,在同意货币一方所在地履行,其他标的,在履行义务一方所在地履行。
如题目:
张某与王某签订一份物资买卖合同,张某为卖方,住在甲市,王某为买方,住在乙市。
双方对履行地点没有约定,且不能通过适应、合同性质确定,双方又不能达成补充协议。
依法,( )
A.交付货币应在甲市,交付物资应在乙市
B.交付物资应在甲市,交付货币应在乙市
C.交付货币和物资均在甲市
D.交付货币和物资均在乙市
此题涉及债的履行地点问题。
依照«合同法»第62条规定,交付货币和交付物资均应在甲市。
故正确选项为C。
重点六:
选择之债的履行问题
应予明确的是选择之债的履行,第一应使选择之债变成简单之债,其方式,或通过合同特定,或通过选择特定,或因不能履行而特定。
应把握选择之债中选择权的性质,选择权由谁行使。
如题目:
关于选择权的行使,以下表述正确的选项是( )
A.当事人有约定的,应依照当事人约定
B.法律有规定的,应依照法律规定
C.无约定,又无规定,由债权人行使
D.无约定,又无规定,由债务人行使
此题涉及选择权由谁行使的问题。
关于选择权的行使,当事人有约定的,依照当事人约定,法律有规定的,依照法律规定,如质量〝三包〞,其选择权法律规定由消费者行使。
当事人无约定,法律无规定,依照爱护债务人利益的原那么,一样由债务人行使。
故此题正确选择为ABD。
重点七:
种类之债的履行问题
应把握种类之债必须特定化以后才能履行,其特定方法包括债务人的交付行为和经债权人同意的债务人指定。
种类之债一经特定,给付物因不可归责于债务人的缘故毁损灭失时,债的关系终止,债务人的债务免除。
种类之债一经特定,债权人只能要求债务人交付特定给付物,债务人也无变更给付物的权益。
重点八:
多数人之债的履行问题
应把握按份债务的履行和连带债务的履行。
如题目:
甲和乙为丙的连带债务人,依照债的原理,以下表述正确的选项是( )
A.丙可将甲和乙作为共同被告提起诉讼
B.丙可只向甲提起诉讼,要求甲承担全部责任
C.甲如承担了全部责任,享有对乙的追偿权
D.丙不能只向甲提起诉讼,因为甲与乙是连带债务人
此题涉及连带债务的履行问题。
在连带债务中,任何一个债务人都有义务履行全部债务。
在诉讼程序中,债权人能够将全部债务人作为共同被告提起诉讼,也能够单独对某一债务人提起诉讼。
某一连带债务人清偿全部债务时,其对其他连带债务人享有追偿权。
故此题的正确选项为ABC。
重点九:
债权人的代位权问题
应明确债权人的代位权的含义,把握代位权的成立要件,及代位权的效力。
如题目:
甲对乙享有100万元的债务,乙对丙享有100万元的债权,现乙对丙的债权已到期,且乙怠于行使对丙的债权。
甲欲行使对丙的代位权,那么:
1.甲应以谁为被告?
( )
A.乙
B.丙
C.乙或丙
D.乙和丙
2.甲行使代位权必须满足的条件是( )
A.甲对乙的债权差不多到期
B.乙对丙的债权差不多到期
C.乙对丙的债权为非专属乙本身的权益
D.乙处于破产状态
此题涉及代位权诉讼中当事人的诉讼地位及代位权的成立要件问题。
依照合同法说明规定,在代位权诉讼中,债权人应以次债务人为被告,债务人可为诉讼中第三人。
故第一问的选项应为B。
依合同法说明规定,代位权的成立条件包括债权人对债务人的债权合法,债务人怠于行使到期债权,债权人的债权已到期,债务人的债权不属于专属于债务人自身的债权,债权人有保全债权的必要。
故第二问的选项应为ABC。
重点十:
债权人的撤销权问题
对此,应把握撤销权的成立要件,撤销权的行使及撤销权的效力。
如题目:
债务人甲为了躲避对债权人乙的债权,以明显不合理的低价将自己的财产转让与丙,导致甲的债权不能实现,对此,甲欲提起撤销权诉讼。
1.在该诉讼中,债权人乙应以谁为被告?
( )
A.甲
B.丙
C.甲和丙
D.甲或丙
2.乙行使撤销权必须满足的条件是( )
A.甲主观上存在恶意
B.丙主观上存在恶意
C.甲的行为有害债权的实现
D.乙对甲的债权已到期
此题涉及撤销权诉讼中当事人的诉讼地位和撤销权的成立要件问题。
依合同法说明,在撤销权诉讼中,债权人应以债务人为被告,故此题第一问的选项应为A。
关于撤销权的成立要件,包括主观要件和客观要件。
在有偿转让财产的情形下,不仅要求债务人主观上的恶意,而且要求受益人主观上的恶意。
在客观要件方面,要求债务人的转让财产的行为有害债权人债权的实现,但不以债权人的债权到期为要件。
故此题第二问选项为ABC。
重点十一:
债的担保的理论问题
应明确债的担保的种类:
人的担保、物的担保和金钱担保。
债的担保的性质:
从属性、补充性和自愿性。
应把握担保合同的无效及对担保人的责任承担。
如题目:
以下担保中,属于担保之债的是( )
A.保证担保
B.定金担保
C.抵押担保
D.质押担保
此题涉及对担保之债的明白得问题。
抵押、质押为物权担保方式,不属于担保之债,故此题的选项应为AB。
重点十二:
保证问题
应把握保证合同的性质,保证人的资格要求,保证合同的形式,保证方式,保证期限,保证人的权益,保证责任的消灭。
如题目:
甲乙签订了一份借款合同,甲为借款人,乙为出借人,借款数额为500万元,借款期限为两年。
丙、丁为该借款合同进行保证担保,担保条款约定,如甲不能如期还款,丙、丁承担保证责任。
戊对甲乙的借款合同进行了抵押担保,担保物为一批布匹〔价值300万元〕,未约定担保范畴。
请回答以下问题:
1.设甲、乙均为生产性企业,以下表述正确的有( )
A.甲、乙之间的借款合同无效
B.丙、丁与乙之间的保证合同亦无效
C.戊与乙之间的抵押合同有效,因为该抵押合同办理了抵押登记,具有公信力
D.如甲不能如期还款,丙、丁、戊如有过错,对乙承担相应的过错责任
2.设甲、乙之间的合同有效,甲与乙决定推迟还款期限1年,并将推迟还款协议内容通知了丙、丁、戊,丙、丁、戊是否承担担保责任?
( )
A.丙、丁、戊均承担担保责任
B.丙、丁、戊均不承担担保责任
C.丙、丁可不承担保证责任
D.戊仍应承担抵押担保责任
3.设甲、乙决定舍弃戊的抵押担保,且签订了协议,但未取得丙、丁的同意。
那么丙、丁是否承担保证责任?
( )
A.丙、丁可不承担保证责任
B.丙、丁对全部债务承担保证责任
C.如甲、乙通知了丙、丁,那么丙、丁应承担全部的保证责任
D.丙、丁仍应对布匹抵押价值以外的债务负保证责任
4.设甲到期不能还款,乙申请法院对戊的布匹进行拍卖,拍卖价款为550万元,扣除费用后得款520万元,足以偿还乙的本金、利息和费用。
以下表述正确的选项是( )
A.乙能够直截了当从戊的布匹拍卖款中清偿自己的全部债务
B.乙只能从戊的布匹拍卖款中清偿自己的债权300万元,余下的债权应向丙、丁追偿
C.乙从戊处清偿了自己的全部债权后,戊可向丙、丁追偿其应承担的份额
D.乙从戊处清偿了自己的全部债权后,戊只对甲享有追偿权
5.设戊的布匹因不可抗力灭失;丙被宣告失踪,其财产已由庚代管。
现甲不能偿还到期债务,丁偿还了乙的全部债权,丁的追偿权可向谁行使?
( )
A.可向甲行使
B.可向庚行使
C.可向戊行使
D.可向甲、庚、戊行使
此题涉及保证担保的诸多问题。
第一问,依«合同法»196条规定,借款合同当事人应为借款人和金融机构,因甲乙均为生产性企业,属于违法资金拆借行为,借款合同无效。
依据«担保法»第5条规定,主合同无效,担保合同无效。
但债务人、担保人、债权人有过错的,应当依照各自相应的过错承担责任。
故本问选项应为ABD。
此题第二问是关于保证责任的承担问题。
依«担保法»第24条规定,债权人与债务人协议变更主合同的,应经保证人的同意,否那么保证人不承担保证责任。
同时依据该法52条规定,抵押权与其担保的债权同时存在,债权消灭的,抵押权也消灭。
抵押担保不因主合同变更而免除担保责任,故本问选项为CD。
此题第三问涉及物保与人保的责任范畴问题。
依据«担保法»第28条规定,同一债权既有保证,又有物的担保的,债权人舍弃物的担保的,保证人在债权人舍弃债权的范畴内免除保证责任。
故本问选项为D。
第四问涉及抵押担保的范畴及抵押设定人的权益。
依«担保法»第46条规定,抵押担保的范畴包括主债权及利息,违约金、损害赔偿金及实现债权的费用,但合同另有约定的除外。
同时该法第57条规定,为债务人抵押担保的第三人,在抵押权人实现抵押权后,有权向债务人追偿。
同时依担保法说明的规定,担保人在清偿了全部债务以后,可向其他担保债务人进行追偿。
故本问选项应为AC。
第五问涉及追偿权问题。
依«担保法»第58条规定,抵押物灭失的,抵押权消灭。
同时依该法第12条规定,差不多承担保证责任的第三人,有权向债务人追偿,或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当清偿的份额。
同时依据«民通意见»第32条规定,失踪人的财产代管人,对失踪人所欠的债务,债权人提起诉讼的,人民法院应将代管人列为被告的规定,故本问选项应为AB。
重点十三:
定金问题
应把握定金的种类,定金的成立条件,定金的性质和效力。
如题目:
甲与乙订立了一买卖合同,价款100万元,甲要求乙向其支付15万元定金,同时约定,任何一方违约,应支付对方10%的违约金。
因甲不能履行合同,引起违约,乙向甲要求返还数额最多应为( )
A.30万元
B.25万元
C.10万元
D.40万元
此题涉及违约金和定金的关系问题。
在合同中,既有违约金条款,又有定金条款的,依合同法规定,只能选择适用。
此题中,乙应选择定金条款,对其利益才是最大的爱护。
因为,选择违约金条款,违约金数额为10万元,加上返还的15万元定金,适用违约金条款,最多可要求返还25万元。
而按照定金条款的双倍返还原那么,可要求返还30万元。
故应选A。
重点十四:
债权让与问题
对此,应把握债权让与的特点,债权让与的条件和债权让与的效力。
如题目:
甲对乙享有100万元的合同债权,该债权具有可转让性。
甲将其债权转让与丙,那么( )
A.如甲未取得乙的同意,甲与丙之间的债权转让协议无效
B.如甲未通知乙,那么甲与丙之间的债权转让协议无效
C.如甲未通知乙,该债权转让协议有效,但对乙不发生效力
D.如甲未通知乙,该债权转让协议有效,对甲乙丙均发生效力
此题涉及债权转让的条件和效力问题。
债权转让要求债权具有可转让性。
让与人与受让人达成了转让协议。
债权人对债务人的债权转让的通知仅对债务人具有效力,不是债权转让协议的生效要件。
债权转让也不以债务人同意为生效要件。
故此题选项为C。
重点十五:
债务承担问题
应把握免责的债务承担和并存的债务承担。
应把握债务承担的条件。
应把握债务承担的效力。
如题目:
甲是乙的债务人,甲欲将自己的债务转由丙承担,其应满足的条件是( )
A.该债务具有可转让性
B.达成了有效的转让协议
C.通知了债权人
D.取得了债权人的同意
此题涉及债务承担的条件问题。
依照我国合同法的规定,债务承担应具备的条件为:
有效债务的存在,债务具有可移转性,达成了债务移转的协议,取得了债权人的同意。
故此题选项为ABD。
再如2003年考题:
住宅地在长春的四海公司在北京设立了一家分公司。
该分公司以自己的名义与北京实达公司签订了一份房屋租赁合同,租赁实达公司的楼房一层,年租金为30万元。
现分公司因拖欠租金而与实达公司发生纠纷。
以下判定哪一个是正确的?
( )
A.房屋租赁合同有效,法律责任由合同的当事人独立承担
B.该分公司不具有民事主体资格,又无四海公司的授权,租赁合同无效
C.合同有效,依该合同产生的法律责任由四海公司承担
D.合同有效,依该合同产生的法律责任由四海公司及其分公司承担连带责任
此题答案为C。
重点十六:
债的抵销问题
应把握债的抵销的种类,即法定抵销及意定抵销,应明确法定抵销的条件,应把握抵销权的性质及抵销的效力。
如题目:
有关法定抵销权,以下表述正确的选项是( )
A.抵销权为要求权,满足法定抵销的条件即可
B.抵销权为形成权,满足法定抵销的条件即可
C.抵销权为形成权,不得附条件和附期限
D.抵销权为形成权,可附条件和附期限
此题涉及抵销权的性质问题。
抵销权为形成权,不为要求权。
满足法定条件即成立,但不得附条件和期限,否那么,与抵销权的本质相违抗。
故此题选项应为BC。
重点十七:
提存问题
应明白得提存的缘故,提存的主体,提存的标的和提存的效力。
如题目:
债务人将该债的标的物提存以后,那么( )
A.标的物的所有权转移给债权人
B.标的物灭失的风险转移给债权人
C.标的物所产生的孳息转移给债权人
D.标的物的保管费用转由债权人承担
此题涉及提存的效力问题。
债务人自提存之日起,其债务归于消灭,提存物的所有权及其孳息转由债权人,费用及风险也转由债权人承担。
故此题正确选项为ABCD。
重点十八:
不当得利问题
应把握不当得利的性质和成立要件,不当得利的差不多类型及不当得利的效力。
如题目:
关于不当得利的性质,以下表述正确的选项是( )
A.属于事实行为
B.属于民事行为
C.属于事件
D.属于民事法律行为
此题涉及不当得利的性质问题。
不管是给付不当的不当得利,依旧非给付不当的不当得利,应认定为事件,而非行为。
故此题选项为C。
再如题目:
潘某的一头牛走失,被刘某发觉。
刘某将牛牵回家关进自己家的牛棚,预备翌日再查找失主。
但当晚牛棚倒塌,将牛压死,刘某将牛肉出售,得款200元。
将牛皮出售,得款50元。
因请人屠宰及销售牛肉,花去费用50元。
在此情形下,以下说法中哪些是正确的?
( )
A.潘某有权要求刘某赔偿缺失
B.潘某有权要求刘某偿还卖牛肉款200元
C.潘某有权要求刘某返还牛肉、牛皮款250元
D.潘某有权要求刘某返还牛
此题涉及不当得利的效力问题。
在受益人善意的情形下,受益人仅负有返还现存利益的义务,如该利益不存在,那么免除其返还义务。
故此题选项为B。
重点十九:
无因治理问题
应把握无因治理的性质及成立要件,无因治理的效力。
如题目:
甲发觉一头牛在自家田里吃麦苗。
便将此牛牵回进行喂养。
过了10天,乙发觉自家走失的牛在甲家牛圈,向甲要牛。
甲让乙将牛牵回但提出了一些要求,双方为此发生纠纷。
现问甲的如下诉讼要求哪些能够成立?
( )
A.甲要求乙支付麦苗缺失费
B.甲要求乙支付拾牛酬劳
C.甲要求乙支付饲料费
D.甲要求乙支付误工缺失费
此题涉及无因治理之债的问题。
依照«民通意见»第132条规定,在无因治理之债中,治理人或者服务人能够要求受益人偿付必要费用,包括直截了当支出的费用以及在该活动中受到的实际缺失。
据此,此题答案为ACD。
第二章 合同总论
重点一:
合同法的适用范畴问题
对此,应把握合同法是调整平等主体之间的债权合同。
行政合同、身份合同、物权合同、知识产权合同、劳动合同均不包括在内。
重点二:
要约问题
应把握要约的概念,要约的成立要件,要约的撤回与撤销,要约的失效,要约与要约邀请的区别。
如题目:
以下属于要约的是( )
A.价目表的寄送
B.招标公告
C.招股说明书
D.竞买表示
此题涉及要约和要约邀请的问题。
依照合同法规定,价目表的寄送,招标公告,招股说明书,拍卖公告均为要约邀请。
竞买表示属于要约。
故此题正确选项为D。
重点三:
承诺问题
应把握承诺的要件,承诺的效力,承诺的迟到和拖延,承诺的撤回。
如题目:
甲商场向乙企业发出采购100台电冰箱的要约,乙于5月1日寄出承诺信件,5月8日信件寄至甲商场,时逢其总经理外出,5月9日总经理知悉了该信内容,遂于5月10日电传告知乙收到承诺。
该承诺何时生效?
〔 〕
A.5月1日
B.5月8日
C.5月9日
D.5月10日
此题涉及承诺的生效时刻问题。
依据«合同法»第26条规定,承诺通知到达要约人时生效,故正确选项为B。
重点四:
合同的成立时刻问题
应把握要式合同,不要式合同,电子合同不同的成立时刻标准。
要式合同的成立的时刻为完成特定手续的时刻;不要式合同的成立时刻为承诺生效时刻;电子合同的成立时刻,要约人指定特定的电子系统同意数据电文的,以承诺的数据电文进入该特定系统的时刻为合同成立时刻,要约人未指定特定系统的,承诺的数据电文进入要约人任何系统的首次时刻为合同成立时刻。
重点五:
合同内容的法定补充条款问题
应把握质量要求不明确、价款或酬劳不明确、履行地点不明确、履行期限不明确、履行方式不明确、履行费用不明确时的法定标准。
如题目:
甲与乙订立一份苹果购销合同,双方在价格条款一栏中填写的内容为〝随市价〞,合同履行时双方就价格条款发生争议,且未达成补充协议。
依照合同法的规定,〝随市价〞应如何明白得?
( )
A.合同订立时订立地的市场价格
B.合同订立时履行地的市场价格
C.合同履行时订立地的市场价格
D.合同履行时履行地的市场价格
此题涉及价格条款不明确时应如何履行的问题。
依«合同法»第62条规定,价款或者酬劳不明确的,按照订立时履行地的市场价格履行。
依法执行政府定价或政府指导价的,按规定履行。
故此题选项为B。
重点6:
合同说明问题
应把握合同说明的差不多原那么,专门要注意合同说明与其他相关法律制度的关系。
如考题:
甲企业因基建需要竹签与乙厂签订了一份供货合同。
合同约定,乙供应甲竹签100捆,每根单价1元,未约定总价。
乙如约按惯例供应竹签100捆。
每捆100根。
甲企业以自己认为每捆竹签为10根,现每捆竹签为100根为由,主张变更合同,遭乙企业反对,双方发生纠纷。
对此纠纷,应如何处理?
( )
A.按重大误解处理
B.按合同说明处理
C.或按无效合同处理,或按合同说明处理
D.按无效合同处理
此题涉及合同说明与重大误解的区别问题。
重大误解是指因行为人的错误而导致的对行为性质、对方当事人、行为内容、行为方式等发生的错误明白得,且造成一方当事人重大缺失。
就行为内容的重大误解而言,往往与合同说明相混淆。
对行为内容的重大误解,是指因行为人的错误而导致的合同内容的错误,行为人对合同内容存在争议,而合同说明是双方当事人对合同内容本身不存在错误,合同内容本身不存在争吵,只是关于合同的内容存在不同的说明。
此题双方当事人对合同内容无争议,只是对捆如何说明存在不同的明白得。
依«合同法»第25条规定,应按合同说明处理。
故正确选项为B。
重点七:
格式合同问题
对此,应把握格式合同不可排除法定条款的效力,格式合同中免责条款提示和说明义务,非格式条款的优先效力以及有利于相对人的说明原那么。
如有考题:
某公司在其格式劳动合同中规定:
〝因公司的机器设备给职工造成的人身损害,由公司承担赔偿责任。
〞该公司职工王某为完成生产定额,在下班后使用一台机器时被轧断了2根手指。
王某因受伤而造成的财产缺失应当由谁承担?
( )
A.应当由王某自己承担,该公司不承担赔偿责任
B.要紧由王某自己承担,该公司亦应当承担部分赔偿责任
C.应当由该公司承担赔偿责任
D.要紧由该公司承担赔偿责任,王某自己亦应当承担部分缺失
此题涉及格式合同的说明问题。
依«合同法»第41条规定,对格式条款明白得发生争议的,应当按照通常明白得进行说明,对格式条款有两种以上说明的,应当作出不利于格式条款提供者的说明。
此题中,格式合同是由公司提供的,应当作不利于公司的说明。
故应选C。
尽管此题是有关劳动合同的问题,劳动合同不适用合同法,但有关格式条款的说明问题可适用合同法的规定。
重点八:
合同履行中的抗辩权问题
应把握同时履行抗辩权、不安抗辩权、先履行抗辩权的成立条件和效力,以及抗辩权与其他权益行使的关系。
如题目:
甲、乙双方互负债务,没有先后履行顺序,一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求,一方在对方履行债务不符合约定时有权拒绝其相应的履行要求。
这在我国合同法理论上称作什么权益?
( )
A.先履行抗辩权
B.先诉抗辩权
C.同时履行抗辩权
D.不安抗辩权
此题涉及对先履行抗辩权、同时履行抗辩权和不安抗辩权的明白得问题。
依«合同法»第66条规定,当事人互负债务,没有履行先后顺序的,应当同时履行。
一方在对方履行之前,有权拒绝其履行要求。
一方在对方履行债务不符合约定时,有权拒绝其相应的履行要求。
此题即属此种情形。
故应选C。
重点九:
合同的变更和解除问题
应