《建设与房地产法规》实践课答案.docx

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《建设与房地产法规》实践课答案

案例一

一、

二、答：

根据陈丽丽的话，该房屋应该是父母遗留给陈丽丽、陈杰、陈明、陈雅丽共同共有的遗产，因而他们四人是被征收房屋的共同共有人。

又根据陈杰与海润房地产所签订的《北京市住宅房屋拆迁货币补偿协议》中明确被拆迁人为陈明、陈杰、陈雅丽、陈丽丽，可以判断以上四人是房屋征收的被征收人。

根据《国有土地上房屋征收与补偿条例》第2、17、25条规定，该四人应为本案房屋征收补偿的权利人。

三、答：

这是属无权代理，因为陈杰并未获得陈丽丽等人的委托授权。

在没有陈丽丽授权委托情况下，以陈丽丽的名义与海润房地产公司签订房屋拆迁货币补偿协议，因此该协议属于表见代理以外的欠缺代理权而代理订立的合同，从效力上来看属于效力待定的合同。

如果陈丽丽等人追认授权，则合同有效；如果陈丽丽等人拒绝追认，则合同无效。

但本案并不能确认补偿协议全部无效，因为陈杰虽无权代理陈丽丽等人，但陈杰自己个人的名义签订的协议部分，亦即有关陈杰本人与海润房地产公司的权利义务关系约定则合法有效。

只是由于该合同事后未获得陈丽丽授权，因此合同中有关陈丽丽等人权利义务的约定部分无效。

《合同法》第五十六条规定：

“合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。

”

四、答：

狭义的无权代理主要有以下几种情况：

第一，根本无代理权的无权代理，即代理人在未得到任何授权的情况下，以本人的名义从事代理活动；

第二，超越化理权的无权代理，即代理人虽享有一定的代理权，但其实施的代理行为超越了代理权的范围或对代理权的限制；

第三，代理权消灭以后的无权代理。

根据我国《合同法》第四十八条的规定，无权代理合同是效力待定的合同，只有经过被代理人的追认，才能对被代理人发生效力；未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人负责。

表见代理：

是指代理人虽无代理权，在其实施代理行为时，如果善意的相对人有正当的理由相信其有代理权而与其为法律行为，该法律行为的效果应由被代理人承担。

五、答：

海润房地产公司明知陈杰并未取得陈丽丽等人的委托授权而仍然与陈杰签订拆迁补偿协议与陈杰构成共同的侵权。

共同侵权：

是指两个或者两个以上的行为人，由于共同的过错致他人合法权益损害，应当承担连带责任的侵权行为。

《民法通则》第130条规定：

“二人以上共同侵权造成他人损害的，应当承担连带责任。

”

共同侵权行为具有如下特征：

（1）主体的复数性，即共同侵权的加害人为两个或者两个以上。

（2）复数的加害人主观上上存在共同过错，即加害人对损害后果的发生存在共同的故意或者过失。

（3）是指数个加害人的侵权行为造成一个、不可分割的损害后果。

而且各侵权行为与损害后果之间存在的因果关系。

（4）责任的连带性。

在本案中，海润房地产公司与陈杰的具有过错的共同性，即陈杰故意在无陈丽丽等人授权委托情况下与海润房地产公司签订房屋拆迁补偿协议，而海润房地产公司明知对方无合法授权，仍然与其签订合同，两方共同的目的都在于缺少陈丽丽等人参与的情况下尽快签订拆迁补偿协议。

客观上，正是海润房地产公司与陈杰的共同行为造成了对陈丽丽等人财产权利的侵害，因此海润房地产与陈杰的行为构成共同侵权。

六、答：

无须承担连带责任。

根据《合同法》第396条的规定，委托合同是指委托人和受托人约定，由受托人处理委托人事务的合同。

根据委托合同，受托人一般以委托人的名义和费用处理委托事务，并将处理的受托事务的后果，直接归委托人承受。

就本案而言，顺城拆迁公司系接受海润房地产公司的委托而从事拆迁业务，其拆迁房屋所产生的后果当然也要直接鬼海润房地产公司承担。

故陈丽丽要求顺城拆迁公司承担连带责任于法无据。

七、答：

狭义无权代理而订立的合同；限制民事行为能力人依法不能独立仃立的合同与无权处分合同。

《合同法》第47条规定：

“限制民事行为能力人订立的合同，经法定代理人追认后，该合同有效。

”

《合同法》第51条规定：

“无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。

”

八、答：

法院认定该协议属于部分无效的协议，协议中涉及陈杰个人的部分为有效协议，而涉及陈丽丽的部分无效。

海润房地产公司与陈杰是在明知陈杰没有陈丽丽授权的情况下，签订协议并由陈杰将拆迁款全部领取，二者的上述行为在主观上有共同的过失，客观上共同侵害了陈丽丽的合法权益，已构成了共同侵权。

陈杰、北京海润房地产开发有限公司给付陈丽丽拆迁款人民币276948元，判决生效后七日内履行。

案例二

一、答：

商品房认购书是商品买卖合同双方当事人在签署预售契约或买卖契约前所签订的文书，是对双方交易房屋有关事宜的安步确认。

认购书的内容一般包括：

双方当事人的基本情况、房屋基本情况（含房屋位置、面积等基本情况）、价款计算、签署契约的时限规定。

未缴清土地出让金和取得商品房销售许可证，不具备商品房预售条件，不具备签订商品房预售合同的条件，存在着事实和法律上的障碍，当事人才签订了认购书。

　　本案的认购书应认定为商品房买卖合同（预售合同）。

　　参考1.最高人民法院《关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第五条规定：

“商品房的认购、订购、预订等协议具备《商品房销售管理办法》第十六条规定的商品房买卖合同的主要内容，并且出卖人已经按照约定收受购房款的，该协议应当认定为商品房买卖合同。

”

参考2.《商品房销售管理办法》第十六条规定：

“商品房买卖合同应当明确以下主要内容：

（一）当事人名称或者姓名和住所

（二）商品房基本状况;（三）商品房的销售方式（四）商品房价款的确定方式及总价款、付款方式、付款时间;（五）交付使用条件及日期（六）装饰、设备标准承诺;（七）供水、供电、供热、燃气、通讯、道路、绿化等配套基础设施和公共设施的交付承诺和有关权益、责任（八）公共配套建筑的产权归属;（九）面积差异的处理方式（十）办理产权登记有关事宜;（十一）解决争议的方法（十二）违约责任;（十三）双方约定的其他事项。

在本案中杨正文与鼎恒公司所签订的商品房认购中已经具体就商品房的基本状况（位置和面积确定）、销售方式、价款及总价款、支付方式、付款时间、交付使用的日期等等基本内容作出明确的约定，总体上已经符合《商品房销售管理办法》第十六条所规定的内容，亦即满足了认购书被认定为商品房买卖合同的第一个条件。

在认购书中，双方所约定房款，杨正文已经于2001年11月6日全部付清，国此，也满足了认购书认定为商品房买卖合同的第二个条件，即“出卖人已经按照约定接受购房款”。

因此，本案中所涉及的商品房认购书应当认定商品房买卖合同。

二、答：

本案中的认购书无效，因而也就不能要求继续履行认购书。

本案的认购书被认定为商品房预售合同，但无效，因为：

　　参考1.根据《城市房地产管理法》第四十四条规定，商品房预售应当符合下列条件：

（1）已交付全部土地使用权出让金，取得土地使用权证书;

（2）持有建设工程规划可证和施工许可证;（3）按提供预售的商品房计算，投人开发建设的资金达到工程建设总投资的25%以上，并已经确定施工进度和竣工交付日期;（4）向县级以上人民政府房产管理部门办理预售登记，取得商品房预售许可证明。

　　参考2.又根据最高人民法院《关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二条规定：

出卖人未取得商品房预售许可证明，与买受人订立的商品房预售合同，应当认定无效，但是在起诉前取得商品房预售许可证明的，可以认定有效。

　　在本案中杨正文与鼎恒公司所签订的认购书可以认定为商品房买卖合同，即商品房预售合同。

直至二审阶段，鼎恒公司仍然未取得涉案商品房的预售许可证，因此，属于“出卖人未取得预售许可证证明而与买受人订立的商品房预售合同”，应当认定为无效合同。

无效合同从本质上说，违反了法律的规定，因此国家不承认此类合同的法律效力。

三、答：

认购书既然被认定无效，就应该依据《合同法》的规定，合同没有履行的，停止履行。

已经履行的，恢复原状、赔偿损失。

因此被告应返还原告购房款。

同时由于被告没有取得商品房的预售许可证，就与购房人签订购房合同，被告的违法行为导致合同无效，因此，被告在恢复原状之外，还应对原告所受损失承担赔偿责任。

具体到本案，就是原告购房款的利息损失。

利息计算时间为2001年11月1日至返还之日止。

按中国人民银行同期对单位贷款利率给付杨正文该款利息。

（参考1.《合同法》第五十八条　合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还;不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。

有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。

）

四、答：

原告不能要求支付违约金。

因为当事人对违约金没有约定。

案例三

一、答：

有效。

甲公司以未取得所有权之楼房出资仅导致甲公司承担出资不实的法律责任，不影响公司设立的效力。

二、答：

不合法。

丙公司的行为实为抽逃公司资金。

《公司法》第36条明确规定，公司成立后，股东不得抽逃出资。

本案中，丙公司从丁公司取得退款1000万元后退出丁公司。

违反了上述规定。

所以，丙公司的做法是不合法的。

三、答：

无效。

该担保事项应由无关联关系的股东表决决定。

四、答：

陈某的申报构成破产债权。

丁公司对汇票的保证有效；大满公司实为拒绝承兑，陈某对丁公司享有票据追索权。

贾某的申报不构成破产债权。

贾某的200万元是对丁公司的出资，公司股东不得以出资款向公司主张债权。

五、答：

B银行申报破产债权的申请应当支持，但无权优先受偿。

丁公司与B银行签订的担保合同有效，故B银行破产债权成立；但该担保是保证担保，B银行不享有担保物权，无权优先受偿。

乙公司的请求应当支持。

乙公司仍是A楼房的产权人，故其可依法收回该楼房。

六、答：

债权人可以向甲公司、丙公司和某会计师事务所追索。

甲公司虚假出资，丙公司非法抽逃资金，应对债权人承担连带责任；某会计师事务所明知了公司设立时甲公司出资不实，仍予验资，应在其虚假验资的范围内承担责任。

案例四

一、答：

惩罚性赔偿。

本案中，原告主张被告因在商品房销售中存在欺诈行为而要求法院判决双倍返还购房款，亦即适用惩罚性赔偿规则。

惩罚性损害赔偿具有补偿受害人遭受的损失、惩罚和遏制不法行为等多重功能。

参考1：

2003年最高人民法院颁布的《关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》中的第八、九两条明确规定了商品房买卖合同中在特定条件下可以适用惩罚性赔偿。

第八条规定：

“具有下列情形之一，导致商品房买卖合同目的不能实现的，无法取得房屋的买受人可以请求解除合同、返还已付购房款及利息、赔偿损失，并可以请求出卖人承担不超过已付购房款一倍的赔偿责任：

（1）商品房买卖合同订立后，出卖人未告知买受人又将该房屋抵押给第三人;

（2）商品房买卖合同订立后，出卖人又将该房屋出卖给第三人。

”

第九条规定：

“出卖人订立商品房买卖合同时，具有下列情形之一，导致合同无效或者被撤销、解除的，买受人可以请求返还已付购房款及利息、赔偿损失，并可以请求出卖人承担不超过已付购房款一倍的赔偿责任：

（1）故意隐瞒没有取得商品房预售许可证明的事实或者提供虚假商品房预售许可证明;

（2）故意隐瞒所售房屋已经抵押的事实;（3）故意隐瞒所售房屋已经出卖给第三人或者为拆迁补偿安置房屋的事实。

”

二、答:

不能。

因为本案的被告不存在原告所说的欺诈、违约不予办理房产证和抵押等致使不能实现合同目的行为。

三、答：

01.商品房先出卖后抵押也称商品房的先卖后抵：

是指出卖人与买受人签订商品房买卖合同后，为获取建设资金，在尚未转移房屋所有权与买受人之前，又将该房屋抵押给第三人的行为。

参考1.根据最高人民法院《关于<担保法>若干问题的解释》第四十七条规定：

以依法获准尚未建造的或者正在建造中的房屋或者其他建筑物抵押的，当事人办理了抵押物登记，人民法院可以认定抵押有效。

也就是说，房地产开发企业以期房或者现房进行抵押的，只要房屋所有权没有转移给买受人前，依法办理抵