关于承揽合同中解除权的说法Word格式.docx

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  本案本是一起普通的加工承揽合同纠纷案件,不寻常之处在于本案并无书面承揽合同,当事人互诉违约,佳益公司还提起解除部分合同的主张。

由于本案中当事人没有签订书面合同,只能根据双方提交的证据所反映的实际行为判断双方

  当事人之间的法律关系以及履行情况。

其实对于本案的法律关系系承揽合同关系,双方没有争议;

但是佳益公司诉请解除部分合同,这就需要判定承揽合同中定作人的任意解除权的法律适用问题。

  合同法第二百六十八条规定:

“定作人可以随时解除承揽合同,造成承揽人损失的,应当赔偿损失。

”故定作人依法享有任意的合同解除权;

该条款主要是出于对定作人的保护,其设立宗旨是因为承揽合同多是为定作人利益而设立规则,因情势变更等原因,承揽工作对定作人没有实际意义时,为有效避免社会资源的浪费,应允许定作人解除合同。

但应符合下列条件:

(1)定作人应当在合同有效期内提出解除合同;

(2)定作人应当通知承揽人,解除通知达到承揽人时,承揽合同终止;

(3)定作人行使解除权后,造成承揽人损失的,应当赔偿损失。

而且该项权利的行使不能违背民法的帝王法则——诚实信用原则。

  除上述法定条件外,定作人的合同解除权也并非绝对无限制,时间限制是需要考量的,即定作人必须在承揽人完成工作之前解除合同,定作人的合同解除权仅存于承揽人完成工作之前,在承揽人没着手开始工作以前,定作人自然能解除合同;

但如承揽人已经完成工作,即使工作成果尚未交付,也不能解除合同,因定作人行使解除权的目的在于使承揽人的工作终止,使其不再继续进行,如承揽人已经完成工作,此时,定作人应接受工作成果,而不能再解除合同。

我国合同法虽然没明确规定这一条件,但在适用上理应如此。

  本案中,首先从事实上看,合同已经得到部分履行;

对于尚未交付的部分,佳益公司没有提供证据证明存在情势变更的情形,也没有证据证明承揽工作对其没有实际意义;

相反,在“下单/出货/付款明细”中对奥力公司未出货产品约定了具体的处理方式,由此可见,佳益公司对奥力公司当时未出货情况明知而且没有不接受货物或者解除该部分合同的意思表示,更不用谈通知解除合同了。

奥力公司也无拒绝交货的意思表示,反而表示货物已经做好。

佳益公司仅仅在诉讼中提出解除部分合同的主张违背诚信原则,并且不合法,不能得到支持。

况且即使解除合同,还涉及赔偿损失,直接判决解除合同不是“案结事了”的解决方式,故本案不能简单的解除合同。

  其次,从法律上讲,根据我国合同法的相关规定,合同解除权赋予了合同当事人,而没有赋予人民法院(基于情势变更原则解除合同时除外)。

合同解除权是一方当事人依法律规定自行行使,致使合同效力消灭的单方意思表示,是单方行使的权利,原则上是当事人的一种民事权利,他可以选择是否行使解除权。

但合同解除权不应由法院代行使,只有在对方当事人提出对合同解除有异议,向法院请求确认解除合同的效力时,法院才能审查合同解除是否符合法律规定的情形,解除合同是否有效。

法律只赋予了相对方当事人对合同解除人的解除行为有异议时要求法院或仲裁机构确认的诉权,法院或仲裁机构才应对合同解除的效力予以审查和确认。

行使解除权的一方当事人并不享有诉权,当事人在没有通知对方解除合同就诉(本案中是反诉)至法院要求解除合同时,法院不应直接作出解除合同的裁决。

  因此,虽然合同法规定定作人可以随时解除承揽合同;

但定作人仍需遵守必要的法定限制以及民法的基本原则——诚实信用原则。

除当事人所诉事项符合情

  势变更原则外,人民法院不能依合同法第二百六十八条直接判决解除合同。

合同解除权的行使要慎之又慎。

  篇二:

20XX年二建法律法规考试真题答案与解析

  1

  划主管部门提出建设用地规划许可申请  

,经县级以上人民政府审批后,由土地主管部门划拨土地。

参见教材p48。

  7.建设单位领取施工许可证后因故4个月未能开工,又未申请延期,该施工许可证()。

A.自行废止【解析】本题考查延期开工、检验和重新办理批准的规定。

建设单位应当自领取施工许可证之日起3个月内开工。

既不开工又不申请延期或者超过延期时限的,施工许可证自行废止。

  8.关于投标报价的说法,正确的是()。

Ac.报价低于成本的,评标委员会应当否决其投标D【解析】本题考查投标文件。

投标报价不能低于本企业的成本,也不能高于最高投标限价,如果超过,评标委员会可以否决其投标。

参见教材p84。

  9.《建设工程施工合同(示范文本)》(gF-20XX-0201)主要由()三部分组成。

c.合同协议书、通用合同条款、专用合同条款【解析】本题考查《建设工程施工合同(示范文本)》。

《建设工程施工合同(示范文本)》由同协议书、通用合同条款、专用合同条款三部分组成。

参见教材p128。

  10.关于人民法院管辖权的说法,正确的是()。

c.两个以上人民法院都有管辖权的诉讼,原告可以向其中一个人民法院起诉【解析】参见教材p307。

  11.关于建设工程见证取样的说法,正确的是()。

b.用于承重墙体的砌筑砂浆实验块必须实施见证取样的送检【解析】本题考查施工检测的见证取样和送检制度。

所谓见证取样和送检,是指在建设单2

  3

  4

  5

  篇三:

全国20XX年10月自考合同法真题

  全国20XX年10月高等教育自学考试

  合同法试题

  一、单项选择题(本大题共25小题,每小题1分,共25分)

  1.甲公司向乙银行借款50万元人民币,经商量,乙银行与丙公司就甲公司债务的履行订立了保证合同,丙公司保证甲公司按期还本付息。

乙银行和丙公司的保证合同,合同法理论称之为

  A.主合同

  c.主要合同

  2.指定受益人的人身保险合同属于

  A.第三人签订的合同

  c.向第三人为给付的合同

  3.承诺的效力是

  A.合同成立

  c.合同有效

  4.我国合同法对合同形式采取

  A.任意多元形式原则

  c.任意一元形式原则b.任意多元与法定形式相结合原则D.法定一元形式原则b.合同生效D.合同无效b.第三人为代理人的合同D.由第三人为给付的合同b.从合同D.次要合同

  5.合同法对缔约过失做了抽象和一般性的规定,法条例举的缔约过失类型是发生于

  A.订立合同准备中

  c.订立合同之后b.订立合同过程中D.订立合同之前

  6.根据我国合同法规定,不安抗辩权行使后,后给付义务人在约定的或合理的期限内未恢复履行能力并且不提供担保的,先给付义务人有权

  A.中止履行

  c.解除合同b.变更合同D.拒绝履行

  7.我国法律规定,债务人不履行其对债权人到期的债务,又不以诉讼方式或者仲裁方式向其债务人主张其享有的具有金钱给付内容的到期债权的,属于

  A.怠于行使权利

  c.抛弃自己权利b.侵犯他人权利D.滥用自己权利

  8.低价转让财产是债权撤销权构成要件之一。

我国法律对债务人的所谓“明显不合理的低价”设定了较为具体的标准。

它是指达不到交易时交易地的指导价或者市场交易价的

  A.65%

  c.75%b.70%D.80%

  9.债权人撤销权行使后,对受益人即第三人具有效力,根据《合同法司法解释一》第26条规定,债权人行使撤销权所支付的必要费用

  A.应由债权人、债务人和受益人分担

  b.如受益人等有过错,应与债务人适当分担

  c.应由受益人承担

  D.应由债务人承担

  10.下列从属于债权的从权利中,不能随同主债权一起转移的是

  A.违约金债权

  c.利息债权b.商事留置权D.破产法上的特权

  11.债权人提取提存物的权利,自提存之日起不行使而消灭的时间为

  A.1年

  c.5年

  12.抵销的法律性质属于

  A.自助行为

  c.紧急避险

  13.下列能够成立为并存债务承担的是

  A.无效的债务

  c.不存在的债务

  14.债权让与通知的法律后果是

  A.债权让与合同对债务人产生约束力

  c.债权让与合同对受让人产生约束力b.债权让与合同对债务人无约束力D.债权让与合同对受让人无约束力b.不作为的债务D.第三人自愿承担债务b.正当防卫D.公力救济b.2年D.10年

  15.我国合同法规定,“当事人一方经对方同意,可以将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人”。

此规定学理上称为

  A.债权让与

  c.债权债务概括转移b.债务承担D.债务转移

  16.甲欠乙银行房屋贷款逾期四个月,共计4000元。

贷款合同约定按月偿还,现甲支付2000元,没有约定清偿具体月份。

该笔还款应冲抵

  A.第一月、第二月

  c.第三月、第四月b.第二月、第三月D.第二月、第四月

  17.买卖合同出卖人除交付约定的标的物外,还应交付相关的单证、资料等,标的物有从物的,如合同中没有特别约定的,则

  A.从物随同主物一同交付

  c.是否交付由出卖人决定b.买受人如要从物,需另行支付价金D.从物所有权归出卖人

  18.因受赠人的行为致使赠与人死亡或丧失行为能力的,赠与人的继承人行使撤销权的期限是

  A.三个月

  c.一年b.六个月D.二年

  19.下列关于自然人借款合同说法不正确的是...

  A.自然人借款合同是实践合同

  b.自然人借款合同是不要式合同

  c.自然人借款合同是诺成合同

  D.自然人借款合同可以是有偿,也可以是无偿

  20.关于承揽合同中,拥有单方的合同任意解除权说法正确的是

  A.定作人拥有单方的合同任意解除权

  b.承揽人拥有单方的合同任意解除权

  c.定作人和承揽人都拥有单方的合同任意解除权

  D.定作人和承揽人都不拥有单方的合同任意解除权

  21.不定期租赁合同的任意解除权属于

  A.出租方

  c.出租方和承租方都有b.承租方D.出租方和承租方都没有

  22.关于建设工程合同的招标、投标行为,说法正确的是

  A.招标属于要约邀请、投标属于承诺

  b.投标属于要约、中标通知书属于承诺

  c.招标属于要约、中标通知书属于承诺

  D.投标属于要约邀请、中标通知书属于承诺

  23.一家中国电动车公司委托某快递公司将该公司的样品运到美国芝加哥的某镇。

快递公司承接样品运输业务后,先委托某航空公司将样品运到纽约,然后由火车将样品运到芝加哥,最后通过汽车运输样品时由于卸载不当将样品损坏。

在该案中,向中国电动车公司承担赔偿责任的主体为

  A.汽车运输公司

  c.快递公司b.火车公司和汽车运输公司D.快递公司和汽车运输公司

  24.在多式联运合同中,各实际承运人在运送中造成迟延或者旅客或货物的损害时,承担赔偿责任的主体是

  A.实际承运人

  c.实际承运人和多式联运经营人

  25.保管合同属于

  A.实践合同

  c.要式合同b.单务合同D.诺成合同b.多式联运经营人D.实际承运人为主,多式联运经营人为辅

  二、多项选择题(本大题共5小题,每小题2分,共10分)

  26.合同的绝对必要条款是指任何一个合同必须具备的条款,不具备则合同不能成立。

它主要包括

  A.当事人

  c.标的

  e.质量

  27.合同法规定,债权让与未通知债务人的,该债权转让合同对债务人不发生效力,意味着

  A.否定了债务人对受让人承担债务,也否认了受让人对债务人享有债权

  b.债权的受让人不能基于债权转让而对抗善意债务人

  c.债权让与通知到达债务人后,债务人仍可以向原债权人为给付

  b.违约责任D.数量

  D.债权让与通知到达债务人后,债务人不得以自己已向原债权人为给付为由对抗债权受让人

  e.债权让与通知到达债务人后,债务人向债权人实施债的消灭行为,该清偿行为无效

  28.合同更改具有的特征是

  A.订立了消灭旧合同、产生新合同的协议

  b.目的在于产生新债、消灭旧债

  c.不发生溯及既往的效力

  D.原担保合同的效力,不受合同更改的影响

  e.合同更改将导致合同主体的变化

  29.合同当事人一方违约时,对方当事人可以同时适用的补救方式是

  A.实际履行与解除合同

  c.违约金与定金

  e.违约金与实际履行

  30.行纪人接受委托买卖有市场定价的证券或其他商品,除委托人有相反意思表示以外,行纪人自己可以作为出卖人或买受人与委托人交易,此项权利称为行纪人的

  A.自约权

  c.介入权

  e.自营权

  三、简答题(本大题共4小题,每小题8分,共32分)

  31.简述利他合同的法律效力。

  32.简述双务合同抗辩权的法律性质。

  33.简述债权人撤销权构成的客观要件。

  34.简述技术合同中,委托开发合同的委托人的主要权利和义务。

  四、论述题(本大题共1小题,共15分)

  35.试分析违约责任与侵权责任的责任竞合及处理方法。

  五、案例分析题(本大题共1小题,共18分)

  36.甲未满十八岁,特别喜欢一款运动自行车,害怕父母不同意,遂想一办法,他以一百元雇一中年女子乙冒充其母亲,陪同其前去丙品牌运动自行车店。

丙店虽然对于乙的神态有所怀疑,但装作不知而未追问乙的身份,卖给甲价值五千元的自行车。

因甲以其母亲的银行卡刷卡,短信即时通知到了她母亲手机。

甲母人在外地,但当即电话告知,甲是未成年人,并言明一周内到丙店处理退车事宜。

  问:

  

(1)甲与丙店的购车合同,在合同法上如何定性?

  

(2)甲母的电话是行使什么权利?

该权利的行使,会使甲与丙店的购车合同法律效力发生什么变化?

  (3)丙店如果希望购车合同有效,应当行使什么权利?

向谁主张?

  (4)丙店在甲母决定前,是否有权要求撤销购车合同?

为什么?

b.接管权D.保留权b.赔偿损失与解除合同D.赔偿损失与违约金

  

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