股权收购法律业务指引干货解读Word文档格式.docx

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纳税义务人

收购方、被收购方

收购方、被收购方股东

略

所得税

涉及

《企业所得税法实施条例》；

《财政部、国家税务总局关于企业重组业务企业所得税处理若干问题的通知》（财税[2009]59号）

增值税

不涉及

《关于纳税人资产重组有关增值税问题的公告》（国家税务总局公告2011年第13号）

营业税

《关于纳税人资产重组有关营业税问题的公告》（国家税务总局公告2011年第51号）

　　（四）特别注意事项

　　1.目标公司其他股东的优先购买权处理

　　应充分保障目标公司其他股东的优先购买权，在履行法定程序排除其他股东的优先购买权之后始可进行股权收购。

　　2.国有资产或股权的收购（专题另行阐述）

　　应注意清产核资、财务审计、离任审计、资产评估、转让公告等关于国有资产或股权转让的特别规定，并履行相关的核准、审批手续（详见国有资产管理的相关法律规范）。

　　3.外国投资者收购境内公司资产或股权（专题另行研究）

　　应注意外汇管理、反垄断审查、关联关系披露、资产评估、对价支付、审批与登记等特别规定（详见外国投资者收购境内公司资产或股权的相关法律规范）。

　　（五）适用的主要法律规范

　　1.公司法相关：

《有限责任公司规范意见》与《股份有限公司规范意见》（体改生〔1992〕31号）、《公司法》（1993年12月29日起的历次修订版本，最新修订于2013年12月28日）及相关的法律、法规、规章、其他规范性法律文件。

　　2.基本法律规范：

《合同法》、《物权法》、《土地管理法》、《城市房地产管理法》、《担保法》、《商标法》、《专利法》、《著作权法》、《劳动合同法》等法律、法规、规章及其他规范性法律文件。

　　3.特定领域法律规范：

与目标公司所属行业相关的法律、法规、规章及其他规范性法律文件，如：

《房地产开发企业资质管理规定》、《建筑法》、《食品卫生法》、《医疗器械监督管理条例》等。

二、股权收购法律业务流程　

（一）收购双方进行洽谈，达成初步收购意向。

　　此阶段主要是收购方与目标公司及股东进行接触，一般情况下，律师与会计师等中介机构尚未实质性介入。

（二）收购方委托律师、会计师开展尽职调查

　　1.律师与会计师可相互推荐，律师在尽职调查报告中需要援用“资产负债表、利润表（损益表）和现金流量表”。

　　2.律师与委托人签订《股权收购专项法律服务合同》。

　　3.调查结束后，律师向委托人提交《尽职调查报告》。

　　4.律师必须注意保存完整的工作底稿备查。

　　（三）正式谈判，签订收购协议

　　此阶段，律师参与收购谈判，并制作《股权收购协议》。

　　（四）收购双方的内部审批

　　1.收购方是公司法人的，应提交股东会审议表决;

收购方是自然人的，无须审议表决。

　　2.被收购方是公司法人的，应提交股东会审议表决;

被收购方是自然人的，无须审议表决。

　　3.无论被收购方是公司法人还是自然人，均须经过目标公司股东会审议表决，并充分保障其他股东的优先购买权（《公司法》第71条及公司章程的规定）。

　　（五）股权交割及变更登记

　　1.办理资产、经营管理权转移手续。

　　2.办理工商、税务变更登记手续。

　　3.办理相关的报批手续（若有）。

　　（六）收购外商投资企业出资的注意事项

　　1.应保证合营项目符合《外商投资产业指导目录》（2011年修订，国家发改委、商务部令第12号）的要求，做出新的可行性研究报告，并遵守法律法规关于外商投资比例的规定。

若因收购外方股东出资导致外资比例低于法定比例，应办理相关审批和公司性质变更手续。

　　2.涉及合营企业投资额、注册资本、股东、经营项目、股权比例等方面的变更，均需履行相关审批手续。

三、股权收购的预备工作　

（一）行业、经营信息的收集与分析

　　律师需要收集收购方、目标公司的所属行业、经营信息，协助收购方考查市场风险方面有无实质性障碍。

（二）法律规范的研究与分析

　　律师需要研究公司法、证券法、税法、具体行政程序等法律、法规、规章及其他规范性法律文件的相关规定，对收购的可行性进行法律论证。

　　（三）制作尽职调查材料清单

　　1.在信息收集与法律研究的基础上，制作尽职调查材料清单，提交给目标公司（必要时，也可提交给委托人）。

　　2.进场开展尽职调查后，根据实际情况或调查中发现的新情况制作补充材料清单，但补充次数不宜过多。

四、股权收购的尽职调查

　　按照以下专题对目标公司开展尽职调查，根据收购的要求不同（IPO收购、PE股权投资、经营性收购等）予以增减，并进行逻辑性体例编排。

（一）目标公司的主体资格

　　1.设立和存续

　　调查目标：

目标公司是否依法设立并合法存续。

　　调查内容：

相关政府批准文件;

营业执照;

组织机构代码证;

税务登记证;

银行开户许可证;

公司设立的工商登记文件;

公司章程;

评估报告;

验资报告;

年检情况等。

根据当时有效的法律、法规、规章及其他规范性法律文件进行分析，确认设立和存续过程是否存在障碍（注销、吊销、撤销、责令关闭、解散等终止情形）、瑕疵（出资方式、出资不及时、出资不实、虚假出资、抽逃资金等）、纠纷（权利负担、权属争议、权属转移登记手续）或潜在法律风险，是否可以或已经采取整改、补救措施。

　　2.历史沿革

目标公司的历次工商变更登记事项是否合法有效。

历次变更的相关政府批准文件;

审计报告;

股权转让协议、交割资料及支付凭证;

工商登记文件等。

根据当时有效的法律、法规、规章及其他规范性法律文件进行分析，确认历次变更是否合法有效，是否存在障碍、瑕疵、纠纷或潜在法律风险，是否可以或已经采取整改、补救措施。

　　3.股东和实际控制人

目标公司的股东和实际控制人（追溯至自然人，国有企业例外）。

境内非自然人股东是否有效存续;

境外非自然人股东的是否有效存续;

境内外的自然人股东是否具有完全民事行为能力和权利能力;

股东的人数、住所、资格、条件和出资比例是否符合法律规定等。

　　4.下属企业

目标公司的所有下属企业的设立、存续、股东和实际控制人（追溯至自然人，国有企业例外）。

参见本专题1、2、3项。

（二）目标公司的业务情况

　　1.主营业务情况

目标公司（含下属企业）的主营业务是否合法合规，是否符合国家产业政策，是否具备持续经营能力。

目标公司（含下属企业）的商业模式;

业务流程;

上下游关系;

主营业务活动是否已取得相应的行政许可、证书、批准;

已经取得的，是否存在被吊销、撤销的潜在法律风险或者存在到期无法延续的不利情形，以及是否存在其他可能影响持续经营的潜在法律风险或障碍。

　　特别说明：

应在《尽职调查报告》中披露目标公司（含下属企业）的经营资质等特许经营权利情况。

　　2.重大合同情况

目标公司（含下属企业）的重大经营性合同是否合法合规、真实有效，是否存在法律规定的无效或可被撤销的情形，是否存在潜在法律风险或重大纠纷。

目标公司（含下属企业）与主要供应商（至少前10名）和主要客户（至少前10名）签订的重大业务合同（买卖合同、投资合同、融资合同、担保合同、知识产权合同、特许经营合同等）;

与重大业务合同对应的付款、收款凭证;

发票;

海关出口、进口单据;

银行对账单;

仓储凭证;

发货、收货凭证等。

　　（三）目标公司的环境保护和产品质量、技术标准

目标公司（含下属企业）的生产经营活动是否符合有关环境保护要求，产品是否符合有关质量、技术监督标准。

环境保护主管部门出具的环境保护证明文件、环境评价文件（环境影响报告书、环境影响报告表、环境影响登记表）、排污许可文件;

质量和技术标准及相应证书等。

　　（四）目标公司的财务状况

截至审计基准日，目标公司（含下属企业）的资产负债状况、经营成果和现金流量。

直接援用会计师审计报告中的资产负债表、利润表、现金流量表，但律师应进行相应的核查。

　　1.目标公司自身的财务报表与目标公司（含下属企业）的合并财务报表应分别披露。

　　2.根据收购目的要求不同，财务报表的时间范围也不相同，如：

主板、中小板、创业板要求最近三个会计年度财务报表;

中小企业私募债券要求最近二个会计年度财务报表;

向证券交易所提交正式法律文件时超过半个会计年度的，还应提交半年期的财务报表。

　　3.财务报表基本知识点

（1）基本勾稽关系：

资产=负债+所有者权益;

收入-费用=利润;

现金流入-现金流出=现金净流量。

该三项勾稽关系分别是资产负债表、利润表及现金流量表的基本平衡关系。

（2）资产负债表：

反映企业某一特定日期财务状况的会计报表，反映企业所拥有的资产、需偿还的债务以及投资者所拥有的净资产情况，是静态的时点报表。

　　▲净资产=资产-负债=所有者权益（包括实收资本或股本、资本公积、盈余公积和未分配利润等）

　　▲资产负债率=负债总额/资产总额×

100%，一般认为适宜水平为40%-60%。

　　▲流动比率=流动资产/流动负债×

100%，衡量企业短期偿债能力常用比率，一般标准为200%。

　　▲速动比率=速动资产（流动资产-存货）/流动负债×

100%，衡量企业流动资产中可立即偿债能力，是流动比率的补充。

　　▲固定资产：

企业使用期限超过1年的房屋、建筑物、机器、机械、运输工具及其他生产经营设备;

价值在2000元以上且使用期限超过2年的非生产经营设备。

　　▲土地使用权：

资产负债表中“非流动资产”项下的“无形资产”栏（一旦自行开发建造厂房，计入“非流动资产”项下的“在建工程”;

房地产开发企业建造对外出售房屋建筑物，计入开发成本）。

　　▲在建工程：

资产负债表中“非流动资产”项下。

　　（3）利润表：

反映企业一定期间生产经营成果的会计报表，表明企业运用所拥有资产的获利能力，解释由于经营活动而引起所有者权益增加或减少的原因，是静态的时期报表。

　　（4）现金流量表：

反映企业一定期间内现金的流入和流出，表明企业获得现金及现金等价物的能力，是动态的时期报表，是对资产负债表和利润表的重要补充。

　　4.资产负债表、利润表、现金流量表实例解析（略）。

　　（五）目标公司的主要资产

查验目标公司（含下属企业）的主要资产范围及相应权属证书，是否存在办理权属证书实质性法律障碍的情形。

房屋、建筑物、机器、机械、运输工具及其他主要生产设备;

在建工程;

土地使用权;

知识产权（商标、专利、著作权、特许经营权等）;

权利许可;

权利限制与负担等。

　　（六）目标公司的重大债权债务

目标公司（含下属企业）的重大债权债务情况，重点关注潜在侵权、对外担保等或有债务。

对外大额应收、应付的合法有效性;

因经营活动产生的潜在侵权之债;

质押、抵押、担保等或有债务。

　　（七）目标公司的税务和财政补贴

目标公司（含下属企业）的税务申报、缴纳以及获得的财政补贴情况。

纳税申报表和缴税记录;

税种、税率、税收优惠;

原始财务报告和审计报告;

财政补贴等相关的批准和证明文件。

　　（八）目标公司的治理结构

目标公司的法人治理结构是否合法合规，是否有效运行。

目标公司的内部组织结构关系;

职能部门划分、相互关系及运行;

历年和现行有效的公司章程;

股东会、董事会、监事会的议事规则及运行;

董事、监事、高级管理人员的履职情况等。

　　1.判断“三会”及职能部门的合法有效运行重要依据之一为公司章程，国有企业或公司还应关注“职代会”。

　　2.高级管理人员范围：

公司的经理、副经理、财务负责人，上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员（《公司法》第216条）。

　　3.涉及上市公司董事会的，还应关注独立董事制度。

　　（九）目标公司的人力资源情况

目标公司的劳动用工情况及风险。

职工人数;

岗位分布;

劳动合同签订;

劳务派遣;

返聘;

社会保险缴纳;

工伤;

工会（职代会）;

竞业限制补偿;

股权激励计划等劳动用工及风险情况。

　　（十）目标公司的独立性

目标公司业务的独立性、资产的完整性、人员的独立性、财务的独立性和机构的独立性。

目标公司采购、销售的业务体系;

关联方占用资产和资金;

股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员的兼职情况;

会计核算体系、财务管理制度、内控评价报告;

混合经营、合署办公等情形。

　　（十一）目标公司的关联交易与同业竞争

目标公司（含下属企业）是否存在关联交易与同业竞争。

是否与关联方的重大关联交易;

关联交易的合法、合规、公允情况;

是否存在同业竞争;

是否已采取有效措施或承诺以避免同业竞争等。

　　1.关联方与关联交易的界定

（1）指公司控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员与其直接或者间接控制的企业之间的关系，以及可能导致公司利益转移的其他关系。

但是，国家控股的企业之间不仅因为同受国家控股而具有关联关系。

（《公司法》第216条）

（2）该企业的母公司、子公司、联营者、合营者、联营企业、合营企业;

与该企业同受一方控制、共同控制的其他企业;

该企业的主要投资者个人、关键管理人员、母公司关键管理人员及与其关系密切的家庭成员;

该企业主要投资者个人、关键管理人员或与其关系密切的家庭成员控制、共同控制的其他企业。

（《企业会计准则第36号-关联方披露》财会[2006]3号）

　　（3）控制人、控制人控制的组织;

关联自然人控制或担任董监高的组织;

5%以上股东;

上市公司董监高;

控制人的董监高;

5%以上股东、董监高的直系亲属（父母、配偶、子女）、主要社会关系（兄弟姐妹及其配偶;

配偶的兄弟姐妹;

岳父母;

儿媳女婿亲家）、亲家;

过去或未来12个月存在上述情形之一的。

（《上市公司信息披露管理办法》证监会令第40号）

　　2.应注意通过信托持股、委托持股等方式实现关联关系非关联化的情形。

　　（十二）重大诉讼、仲裁及行政处罚

目标公司（含下属企业）是否存在尚未了结或可预见的重大诉讼、仲裁及行政处罚。

诉讼、仲裁、劳动仲裁及重大行政处罚的相应法律文件;

股东、实际控制个、董监高出具承诺函;

工商、税务、环保、质检、劳动、安监、土地等政府部门和行业主管部门出具的证明等。

五、股权收购协议的达成　

　　收购方根据律师的尽职调查结果及会计师的审计结果，进行正式谈判，签订《收购协议》或放弃收购。

有时，收购双方在签订《收购协议》前，先行签订《收购意向协议》。

（一）收购意向协议

　　1.基本条款

　　收购标的;

收购方式及合同主体;

内部审批与授权;

收购价款及定价方式;

付款方式与期限;