不良资产相关问题研究Word文件下载.docx

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要规范企业领导班子的运作，完善决策程序，实现科学决策、民主决策，最大限度地减少因决策失误造成的资产损失，为避免不良资产的产生提供体制机制保障。

2、成立健全企业内控机制。

无论具体原因如何，企业的不良资产都出自企业内部。

那么，杜绝不良资产滋长的最终着力点也应在企业内部，这是任何其他外部因素都无法替代的。

因此成立健全企业内部控制机制，推动业务流程再造，提高经营管理水平是减少不良资产最直接最有效的办法。

要增强内部控制机制的建设，专门是要增强内部投融资决策、大额资金管理、预算管理、采购销售管理等制度建设，增强控制力和执行力。

要进一步提高企业对下属子公司的控制力，尤其是要增强对财务的集中管理，慢慢加大信息化建设力度，尽快成立健全财务预算管理制度，进一步强化对各级子企业及附属单位实施资金集中管理和资金利用的预算控制，发挥公司的整体优势，控制经营风险。

要强化信用管理，加大应收账款清收力度，加速资金回笼提高资金利用效率。

同时要规范会计核算，真实客观反映企业不良资产状况，保证企业会计信息真实。

3、增强风险防范，提高监控能力。

企业不得违背国家禁令，开展高风险业务或超范围经营，要对从事高风险投资业务进行严格的控制和规范管理，涉足高风险业务的企业，应成立专门机构，专职负责各项高风险业务的监管工作和实时监控，通过内部审计等方式对企业开展的高风险投资业务成立按期核查和报告制度。

要加速企业法律顾问制度建设，进一步提高依法保护自身合法权益的能力。

4、加速企业信息化建设步伐。

通过信息化建设充分发挥现代化、数字化的信息管理手腕，不断提高决策管理的科学性、及时性、有效性和规范性，随时掌握和发觉资产存量状况和存在的问题，进而及时采取强有力的办法，实现资产存量的优化动态管理，才能使企业的存量资产管理到位、有效和取得充分保障。

五、成立资产损失责任追究制度，按期开展效能监察。

要认真落实资产损失责任，对每笔资产损失都要弄清事实，查明原因，认定责任。

要坚持违规必究、过错必追的原则，对责任人进行追究和相应惩罚，成立起不良资产管理的约束机制。

要成立惩防结合的工作机制，达到既对资产损失责任人进行追究和惩罚，又对其他经营管理人员进行教育和警示的目的。

三、不良资产的处置方式

时下，不良资产处置成为了我国律师界一大热点问题。

利用传统的催收追讨、诉讼等手腕依法收贷，是律师在此领域中最多见的业务方式。

就某些项目而言，此虽也是必要的，但短处也很明显，如处置本钱高，律师业务单一。

而随着我国加入WTO，这种状况正在发生改变，我国金融行业处置不良资产的方式正日趋多样。

金融业界充分汲取国际经验，并紧密结合中国的实际，通过增强与国内外的专业人士和中介机构的合作，综合运用出售、置换、租赁、资产重组、债转股、资产证券化等方式对贷款及抵押品进行处置；

对债务人提供管理咨询、收购兼并、分立重组、包装上市等方面的服务；

对确属资不抵债的企业申请破产清算；

依照国家有关规定向境内外投资者出售债权、股权，实现资产回收最大化。

以下就重点介绍几种不良资产处置的创新方式。

一、债转股

债转股是现阶段不良资产处置的重要方式之一，也是牵涉律师业务最大的一个领域。

现阶段，由于我国的资本市场还不够成熟，与资本市场相关的政策法规还不配套，债转股进程中碰到很多困难和障碍。

因此，律师的介入对债权转股权的运行就显得尤其重要。

债转股作为我国产业政策的一个转型，其目的在于盘活银行的不良资产，化解金融风险，促使国有企业摆脱窘境和成立健全现代企业制度，确保国有资产的保值增值。

债转股的大体程序为：

由国家经贸委按国家规定的，定条件向资产管理公司提出债转股的建议名单，再由各资产管理公司对名单中的企业进行调查和独立评审；

确认债权性质和金额；

论证明施债转股的可行性，并与企业和贷款银行一路提出实施债转股的具体方案，该方案经国家经贸委、财政部和中国人民银行联合审核同意并报国务院批准后实施。

律师在债权确认与收购阶段主要负责通过欠债企业、主办银行、本地工商、税务、企业主管部门、司法机关、企业的交易相对人（主要客户）调查企业的经营状况，与其他调查人员（例如财务人员）一路确认债权损失，最后负责起草被调查企业不良债务的调查报告或出具资信调查报告书，对被调查企业的持续经营能力、偿债能力、目前存在的问题和进展前景作出综合评价，对债权的安全性作出法律评价并提出大体的处置意见一一诉讼、破产或收购。

对欲收购的债权，参与和商业银行的谈判、协商收购价钱、收购条件等，并起草收购协议书等法律文件。

在债转股可行性论证阶段，律师主如果依据第一阶段的调查报告和国家法律法规及相关政策出具法律意见书，对每笔债权实行债转股的可行性提出中肯、可行、有效的法律意见，以避免欠债企业的规避行为，避免资产管理公司与企业主管部门、地方政府之间的冲突；

保障资产管理公司的独立评审权和自立决策权。

在债转股实施阶段，由律师审查对债转股协议的可行性、是不是符合《公司法》等法律的规定；

是不是符合国家产业政策等进行审查，以确保实施方案现实可行。

在债转股企业经营成熟阶段，律师的工作有：

第一、在协助制定债转股方案和起草公司章程中，应预先订立资产管理公司转让出资（出让股权）的相关条款，以约束各方，以便往后退出；

第二、实施具体方案中，作为资产管理公司的法律顾问，对债转股的企业开展管理咨询，帮忙实施战略管理，成立健全企业法人治理结构，确保债转股企业的规范运作和健康进展。

二、打包出售

打包出售也是处置不良资产的较为普遍的方式之一，其长处显而易见，因为对资产进行逐笔处置不仅本钱高，而且可行性比较小。

专门是对众多单笔资产量较小的项目，打包出售有利于提高处置效率、降低处置本钱。

资产的打包出售即成为处置不良资产的重要手腕。

资产打包的具体出售方式主如果公开出售和议价出售等，交易结构包括现金买断、合伙合作、现金加合伙合作等。

目前，由于我国不良资产处置市场的发育状况，结构化出售的方式，即联合尽职调查＋议价＋合伙合作，将是主导方式。

其原因在于，生意两边基于资产联合尽职调查信息的议价进程有助于买方和卖方加倍充分、全面的掌握对资产变现价值有正面和负面影响的因素，使两边在加倍一致的信息平台上形成对资产的价值评估。

由于部份消除信息不对称的影响，两边的估价不合将取得必然程度的弥合。

在此基础上，再通过合伙合作等交易结构的安排来进一步弥合两边的估价不合并最终达到交易。

因此此种方式，存在有大量的律师非诉业务。

第一是调查，律师对于调查工作具有大量的实践经验，其大体工作方式之一即是调查。

第二是议价，律师能够对其间所涉的法律问题提供专业意见。

3、实施债务重组

实施债务重组是处置不良债权的主要方式，其益处在于：

债权人能够实现由不良债权直接转化为现金、实物资产或股权资产，以实现成立资产管理公司的初衷。

对债务人来讲，在实施债务重组进程中，取得了重组收益，减轻了债务负担，因此债务重组对债权人和债务人来讲是一个共赢政策。

而在此进程中，为了使两边有一个都能同意的、客观的、彼此可信赖的参考依据，律师对债务人资产欠债状况作出的调查，出具对其现实价值及偿债能力的法律意见书，能确保交易的公正合法。

同时，律师的意见书能够为重组的方式出具专业意见。

具体而言，债务重组一般能够采取以下两种方式：

a．债务解除。

即债务人通过转移资产或股权给债权人以了结债务，也就是说债务重组后，债务人再也不对债权人负有偿债义务。

这种方式既有利于债务企业放下包袱，轻装前进，又减少了债权人的损失，易于被债权债务两边同意。

b．修改条款法。

即继续保留原有的债权、债务关系，通过修改债务条件来减轻债务人的债务危机，包括：

降低利率、推延偿债期限，削减债务本金或积欠利息等，这种方式适应于某些一时财务困窘，但尚有进展潜力的企业。

另外，企业债务重组应界定范围，区别进行。

由于需要债务重组的国有企业数量繁多，因此在实施进程中，应界定债务重组的范围有针对性地选择不同的方式实施。

a．具有还债能力的企业。

对于欠债率较高，但有较强的获利能力的企业，虽然负有大量的借贷信用进行扩大再生产，但还具有还本付息能力；

或虽过度借贷但能够支付一部份本息的企业，均没必要考虑重整。

b．经营状况极差，严峻资不抵债的企业。

这种企业应该依照《企业破产法》让其破产，它们拖欠的各类债务，除依照偿债程序申请破产债权，从企业破产财产中收回一部份之外，其余部份予以核销。

就银行而言，国家应当给予较宽政策，以适当提高呆帐预备金提取比率，使银行能够将因企业债务重组所造成的信贷资金损失用呆帐预备金冲抵。

c．经营状况正常，欠债过度，无偿还能力的企业。

这种企业能够通过债务重组，改变现状，具体地说能够采取如下几种方式：

1）延长欠债企业的还款期限或修改贷款条件。

企业与管理公司能够签定修改协议书，使企业在依托自身力量更好地增强自己的经营业绩或改善经营以后有能力偿还债务。

2）最大的债权人将债权转换为股权。

资产管理公司作为最大的债权人能够将沉淀的贷款转换为企业的股权，从而通过行使股东权利监督或直接参与企业经营管理，扭亏为盈，进而提高经济效益，取得较好的股利收入；

资产管理公司还能够将持有的企业股权卖给其他证券公司或控股公司，取得现金收入，相当于收回部份贷款。

4、资产证券化

这是指以公司持有的资产为抵押通过资本市场发行证券实现资产变现目的的方式。

不良资产可否证券化有严格的前提条件，那个前提条件就是，被证券化的资产必需具有良好的未来预期收益，要有未来的现金流量作保证。

具体说就是：

资产缺乏流动性但能够在未来产生可预测的稳固的现金流量；

本息偿还能够分摊于整个资产的存续期；

资产的抵押物具有较高的变现价值或其对债务人的效用很高；

资产具有标准化和高质量的合同条款。

实现资产证券化，其发起人第一要分析自身对其证券化的融资要求与目标，然后对能够证券化的资产进行清理、估算，按照证券化的目标肯定资产数，最后将这些同质资产聚集组建资金池。

若是要运用资产证券化方式，就需要制定相应资产的分类程序和标准，把能够在未来产生稳固现金流量的符合伙产证券化的贷款，依照必然的分组标志挑选出来，只有对这部份资产才能实施证券化。

应将不同种类、期限、利率的贷款组合起来，尽可能形成未来现金流量稳固的贷款组合，尤其要注意不同地域、不同类型的贷款组合，形成不同的资产池，并采用高级/次级结构，以知足不同投资者的投资需求。

而这仅仅是其第一步操作。

然后是成立目的公司和向目的公司真实出售资产。

资产管理公司自行设立专门从事不良资产证券化业务的目的公司，目的公司成立以后，资产管理公司应与目的公司之间签定资产池转让协议，实现资产的“真实出售”。

接下来是对证券化资产进行信用增级。

资产证券化运作中，进行信用增级不仅能够提高证券的信用品级以吸引更多的投资者，还能够相应地降低融资本钱。

资产管理公司目前应当主要通过内部信用提升的办法来进行信用增级。

具体做法有资产打折、逾额担保、划分优先／次级结构证券等。

通过资产打折，资产管理公司能够在资产池原价的基础上向目的公司折价出售来实现信用增级。

通过逾额担保，资产管理公司能够用一个较大规模的资产池支持其中部份资产的证券化运作来实现信用增级。

所谓划分优先／次级结构证券，就是将基础资产产生的变现收入优先支付给优先证券持有者，剩余部份再支付给次级证券的持有者，如此就把优先证券持有者的风险转嫁给次级证券持有者承担，同时次级证券持有者相应能够取得较高的预期收益。

资产管理公司在证券化运作中能够通过相应增加次级证券的比例来对优先证券进行信用增级。

最后是证券发行。

完成了资产证券化的各项程序以后，目的公司能够将证券交由某个证券承销商发行。

资产管理公司自身也具有证券承销资格。

在证券成功发售以后，目的公司将证券发行收入全数作为购买不良资产的价款支付给资产管理公司。

此进程中，律师能够参与资产证券化的发起和计划书的制定工作，参与特设机构的组建法律工作。

从特设机构目的公司的运作规范上看，特设机构应当属于公司，而且能够是上市公司，应当按照《公司法》的规范来设立和运作，参与资产证券化进程的协调和谈判工作，参与各项法律文件的起草和制定工作。

另外，还要就出售贷款的各类细节问题与有关部门协商或谈判，包括贷款组合的出售价钱、价款支付、收益的处置与分成，特设机构的证券发行进程中的有关问题，特设机构与商业银行之间就贷款组合的托管和服务问题，特设机构与保险公司之间就贷款组合的保险问题，等等

五、资产置换

资产置换是指资产管理公司自行或委托中介机构将其持有的股权、抵债资产或其他资产，采取与其他主体合法持有的资产互换手腕，增进整体变现的处置办法。

实施此类重组步骤涉及的法律问题有：

一、先进行资产置换后转让控股股权。

此种重组实施方式要求：

第一按《公司法》《证券法》和中国证监会（105号文件）规定进行资产置换；

在资产置换完成后，利用置换出的资产再向原控股股东进行转让而取得该等控股股权。

二、先转让控股股权后进行资产置换。

第一依照《公司法》《证券法》和中国证监会和财政部门的有关规范性文件规定进行控股股权的转让；

原控股股东用转让股权所得对价再向重组方收购其完成资产置换后所置出的原公司资产。

3、同时进行控股权与资产置出置入行为。

此种方式要求重组方须与原方、置入公司签署三方协议，约定重组方将置入公司优质资产形成的债权，与原控股方的控股权进行置换，原控股方再将由此取得的对置入公司的债权置换置入公司原资产和原主业，完全消灭三方之间的债权债务关系。

或反向操作：

先由置入公司将资产置出给原控股方，形成对原控股方的债权，再用该债权与重组方的优质资产进行置换，将重组方优质资产和主业置入置入公司；

重组方由此取得对原控股方的债权，再用该债权置换原控股方对置入公司的控股权，完全消灭三方之间的债权债务关系。

上述三种实施方式，均须做到依法操作，尤其是在信息披露和履行相关行政审批程序方面，要严格贯彻落实有关规范性文件的规定与要求，不得放任自流，律师的介入对此将会是有力的保障。

第一，资产置换两边协议的签定须有律师的介入。

协议对于置换主体的大体情形，包括资产、定价、人员安置，和置换的目的和对两边的影响，都需在协议中表现。

律师的介入无疑会保障协议的全面、合法、有效；

第二，在置换的预备阶段，律师能够第一单为一方出具法律意见书，对置换两边的主体是不是适格、置换的主要资产情形、资产置换协议是不是有效、置换所涉的债权债务、实质要件、公司章程是不是对置换存有障碍，和资产置换以后的后继法律问题，作出分析，确保置换进程的合法、有序进行。

六、资产租赁

资产租赁是指自行或委托中介机构将资产管理公司持有的股权、抵债资产或其他资产，采取租赁手腕变现的处置办法。

肯定租赁资产项目主如果解决租赁资产应具有的大体条件和肯定以租赁方式进行资产处置的依据。

资产租赁的第一一个法律问题，就是要肯定需对外租赁的财产。

租赁资产应具有三个条件：

第一是对资产拥有所有权或利用权；

第二是租赁的资产应具有利用价值；

再次是能够在市场中流通和转让。

肯定租赁项目的租金，是租赁进程中的第二大问题。

对采取销售式租赁的资产，要聘请评估师进行评估，按照中介机构评估值肯定底价，此进程的合法性尤其重要。

最后一关是如何肯定租赁项目的承租人。

肯定承租人主如果解决承租人应具有的条件和肯定承租人的程序等两个问题。

资产租赁进程中，要求承租人必需同时具有四个条件：

具有经营租赁资产的能力，尤其是对技术含量高、专业性强的资产经营；

具有支付租金的能力和保障；

具有良好的社会信用；

具有经营资产的便利条件。

7、资产托管

资产托管指通过签定委托管理协议，资产管理公司将持有的抵债资产或债转股企业委托给特定的组织经营管理、确保资产保值增值的资产处置办法。

主要流程包括：

通过交流彼此了解资信实力或委托意愿，签定《资产托管协议》；

按照具体情形，并结合对市场的研究，由受托方提交切实可行的操作计划与实施方案；

按照托管方的意愿和协议要求，受托方认真实施既定的操作计划与方案，并同意托管方必要的查询和监督。

律师的工作，第一是肯定托管主体的合法性。

按照我国的相关法规，能够受理托管的金融单位，必需是通过中国证监会、中国人民银行核准的，具有完善的托管体系的特定主体。

律师对其托管资格的审查，确保其拥有合理的组织结构和人员配备，具有完善的投资监督系统、会计核算系统、资产评估系统、资产核算系统、资金清算系统等必要的监管设施，为资产托管的有效性把好第一道关。

第二，确保受托机构按照具体的资产规模、委托期限和风险经受能力等情形，量身定制科学的投资和管理方案，对受委托资产（企业）实施有效的管理和运作，控制风险，以实现预期的收益。

八、资产承包

资产承包是指资产管理公司与承包人签定协议，由承包人经营和管理资产管理公司的资产，并按协议收取承包费用的资产处置办法。

此类方式的资产处置，承包协议的签定固然需要律师的介入，这也是律师提供法律服务的传统领域。

另外，主要有两大律师业务板块：

第一需要肯定的是承包方确实具有合理经营管理，做到资产的保值增值的能力；

第二是在起管理进程中，对资产进行合理而有效的监督。

九、破产清偿

破产清偿是指对于资不抵债且回收无望的债务人、担保人，按照国家有关法律法规规定申请其破产清算，用清算资产抵偿其拖欠资产管理公司债权的处置办法。

这种资产的处置方式可能碰到的障碍主如果破产所涉的法律规定。

在《国务院关于在若干城市试行国有企业破产有关问题的通知》（国发〔1994〕59号）和《国务院关于在若干城市试行国有企业兼并破产和职工再就业有关问题的补充通知》（国发〔1997〕10号）中规定了国有企业破产时优先安置职工的办法，如规定：

实施企业破产必需第一安置好破产企业职工；

对破产企业土地利用权的处置规定，企业破产时，企业依法取得的土地利用权，应当以拍卖或招标的方式为主依法转让，转让所得第一用于破产企业职工的安置；

安置破产企业职工后有剩余的，剩余部份与其他破产财产统一列入破产财产分派方案；

还规定了企业在破产前为维持生产经营，向职工筹措的款项，视为破产企业所欠职工工资处置，借款利息依照借款实际使历时刻和银行同期存款利率计算，职工在企业破产前作为资本金投资的款项，视为破产财产；

安置破产企业职工的费用，从破产企业依法取得的土地利用权转让所得中拨付；

破产企业以土地使购权利抵押物的，其转让所得也应第一用于安置职工，不足以支付的，不足部份从处置无抵押财产、抵押财产所得中依次支付；

破产企业财产拍卖所得安置职工仍不足的，依照企业隶属关系，由同级人民政府负担。

这些规定在必然程度上与《破产法》第32条、第37条，《担保法》第55条、第56条等有必然的冲突，违背了企业破产的法定清偿顺序和有担保的债权代先受偿的规定，对资产管理公司利用破产的方式实现债权超级不利。

律师的介入能够最大限度的规避此类的法律障碍，实现债权的最大化。

10、推荐企业上市

资产管理公司在资产管理范围内推荐符合条件的企业上市。

在这其中律师的主要业务即从法律角度审查企业是不是已经具有了上市的形式及实质要件，确保所荐企业顺利上市。

四、催收

应收账款在企业生产经营活动中起着重要作用，应收账款管理不善会给企业带来诸多负面影响。

企业只有增强对应收账款的管理，熟练掌握催收技能，才能真正使企业的赊销政策发挥出优势，维持和提高企业的市场竞争能力。

接下来就着重介绍几个催收的技能。

一、收货款要及时，要勤上门催收。

英国专家波特·

爱得华研究证明：

有问题的欠款两个月内，收回的可能性几乎是100％，在100天之内收回的可能性接近80％，在180天内收回的可能性是50％，超过十二个月，收回的可能性是20％。

另外，按照国外专业收款公司的调查研究表明，货款拖欠时刻与平均收回款的成功率成反比，货款拖欠半年内应该是最佳的收回机会，若是货款拖欠一年以上，收回的成功率只有的％，超过两年时刻的，货款回收的可能性只剩下％。

对于一些销售人员自己都不挂在心上，或一打发就了事的应收账款，客户也不会十分重视，从而造成催收的难度加大。

还有的收款人员以为催收太紧会使对方不愉快，影响以后的交易，若是如此以为，不但永久收不到货款，而且也保不住以后的交易。

客户所欠货款越多，支付越困难，越容易转向他方购买，就越不能稳住这一客户，所以仍是加紧催收才是上策。

二、侧隐术法。

索债人应如实讲清自己的困难，说明本身的危险处境，以感动债务人的怜悯之心，使债务人良心发觉，按时付款。

不要以一个索债者的身份出现而要像朋友之间在谈心一样，彼此帮忙。

3、要适度运用“疲劳战法”的策略对于一些老是不好要钱的客户，要有一种不达目的不罢休的精神。

不要让客户感觉你专门好对付，不给钱你也没有办法。

抓住欠债企业的一两个领导人（厂长、总会计师、财务科长）长期软磨硬泡，死缠烂打，坚持打持久战，不达目的决不罢休，总有一天，该领导人意志瓦解，终于同意付款，固然要尽可能不要伤了和气。

4、要适当变通可能有时候客户欠款并非成心而为之，而是迫不得已，如：

自身账款管理出现问题，他的下游客户欠款太多造成他的资金链出现问题；

或他的经营出现困难。

那个时候，一般要先给客户一封有礼貌的通知信函，进一步可通过电话催收，如再无效，企业的收账员可直接与客户面谈，若证明客户确实碰到暂时困难，你若是出手帮他一把，如：

帮他催收下游客户欠款，为他出谋献策提高经营业绩，通过尽力能够东山再起，帮忙客户度过难关，这些都是专门好的方式。

以合情、合理、合法的方式收回较多账款。

在收账时，对超期较短的客户，不便过量地打搅，以电话或信函通知即可，以避免失去这客户；

对尚未到期的客户，可措辞婉转地写信催收；

对超期较长的客户，应频繁地进行催收；

对故意不还或上述方式无效的客户则应提请有关部门仲裁或诉诸法律。

五、激将法用语言刺激债务人，使其知道若不及时付款将会损害他的公司形象和尊严，对方为了体面和公司