百例企业上市被否案例Word文件下载.docx
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公司转制设立时未验资
【09年例】【创业板】卓宝科技在整体变更为股份公司时，没有按照当时有效的公司登记管理条例、《公司法》的规定进行验资，导致其注册设立存在瑕疵，不符合创业板首发办法第十条第一项“发行人是依法设立且持续经营三年以上的股份有限公司”的规定。
出资资产未经评估
【参考例】实际控制人以其从某企业减资后分得的总价值为1082万元的石化类净资产对公司进行增资，增资的作价依据，系根据会计师事务所出具的《审计报告》所确定的净资产，未按规定进行资产评估。
房产出资瑕疵
【08年例】某首发申请企业实际控制人以其商业房产相关权益作价750万元对公司增资，占当时注册资本的37.50%，但用以增资的房产权益当时未办理权属转移手续。
上述作法不符合《公司法》的相关规定。
无形资产增资瑕疵
【08年例】某首发申请企业的控股股东以原由申请人无偿使用的专利和非专利技术经评估作价2.16亿元向申请人的前身C增资，而C设立时控股股东已将其所属科研部门投入该公司，相关专利及非专利技术已由C及改制后的申请人掌握并使用多年，已体现在申请人过往经营业绩中。
相关无形资产作价增资存在瑕疵。
虚假出资
【参考例】2001年3月18日，发行人股东大会通过增加注册资本3785万元的增资决议，其中实际控制人通过委托关联企业出资，而该关联企业出资的3669万元，系从发行人处借款得来。
国有资本转让差价作为出资
【07年例】某企业因国有资本转让差价其性质及属性是否可以作为净资产不能确定，因此无法判断其注册资本是否缴足。
2.历史股权瑕疵和委托持股
历史股权瑕疵
【09年例】华西能源的前身某公司2004年5月设立时及2005年3月增资时控股55%的自然人大股东的出资合计5500万元均从外部借入，其中公司设立时的出资系向其他股东借入，其出资资金来源的合法性、设立时股东间借款关系的合理性，在招股说明书和保荐代表人的现场陈述中均没有说明清楚，使得对于发行人股权形成的合法性和股权是否清晰难以作出准确判断。
因此，发审委认为该申请人的首发申请不符合《管理办法》第十三条的规定。
国有股权转让瑕疵
【08年例】某首发申请企业的股东D分别从两家央企下属公司受让申请人8%和19.33%的股权，但均未取得国有资产主管部门的书面批准。
公司的股东存在委托持股情况
【07年例】1999年发行人前身进行集体资产产权转让时存在委托持股问题，发行人没有提供证据表明发行人已将相关情况向有权机关报告并获得相应批准，发行人及保荐人在发审委会议上陈述时也未能做出合理解释，发行人关于实际控制人没有发生变化的披露缺乏足够的事实及法律依据。
【参考例】公司第三大股东持有公司15.94%的股份，其12名股东接受115名自然人委托持股，发行人的股权不清晰，存在潜在的纠纷。
内部员工股权转让瑕疵
【08年例】某首发申请企业自然人股东38人收购了另外2900多名自然人股东所持的1500多万股股份，但所签订的2900多份收购协议中存在转让人署名与股东名册不符的情况。
同时，有举报信反映上述股份转让存在未经公司员工同意的情况。
申请人的股份转让存在潜在纠纷和瑕疵。
3.
报告期内实际控制人及管理层发生重大变化
管理层发生重大变化
【07年例】某企业报告期内管理层重要成员发生变化，核心技术的创始研发人员被免去总裁职务，财务负责人也发生变化，发行人在报告期内还发生了多人次的董事、副总裁变动情况，发行申报材料和招股说明书未披露管理层变动的原因，且企业负责人在发审委会议上陈述显示原管理层在经营理念等方面与主要股东存在冲突。
发审委会议认为，作为技术主导型企业，上市前发生管理层主要成员变化对发行人未来的经营活动、技术研发及发展战略的实施存在重大影响，公司经营存在重大变化的风险。
【08年例】某首发申请企业董事会成员近三年多次出现重大变化，在9名董事中仅保留了2名前届董事。
实际控制人发生变更
【07年例】某发行人控股股东的第一大股东在报告期内发生了变更，导致实际控制人发生了变化。
实际控制人认定不准确
【08年例】2007年6月，某公司原董事长张某持股比例50%，其配偶赵某持股比例5%，夫妻合计持股比例55%，为公司实际控制人。
同年8月，公司增资引入外部股东，张某夫妇合计持有申请人50%的股权。
同年10月张某去世，生前所持公司股份由其妻子和两个未成年儿子分别继承，赵某作为两个未成年儿子的监护人代为行使股东权利，并担任公司副董事长兼财务总监，为公司实际控制人。
而申请材料将赵某及张某其他家庭成员合并认定为实际控制人。
上述认定不符合《证券期货法律适用意见第1号-关于“实际控制人没有发生变更”的理解和适用》的规定。
股权结构复杂
【09年例】【创业板】同济同捷股权结构存在问题，公司共有股东51名，其中包括11名境内法人股东、2名外资法人股东、35名境内自然人股东和3名境外自然人股东。
其法定代表人雷雨成及其控股的企业持股比例约为17.8%，两外资股东14.2104%和13.8402%，公司无控股股东和实际控制人，控制结构不稳定。
4.
报告期内主营业务发生重大变化或不稳定
【07年例】如某企业，发行人原主营业务系纺织品生产销售，2004年5月收购某医疗设备企业，医疗设备生产和销售产生的净利润占发行人2005、2006年净利润的一半左右，主营业务发生重大变化。
如单独计算纺织行业，达不到上市标准，且公司缺乏明确的发展目标。
【07年例】又如某企业，报告期内分别发生二次业务重组，反映出公司没有形成具有市场竞争力的自身主营业务，两次业务变化对公司财务状况和经营成果影响较大。
【参考例】发行人下设众多子公司，各子公司的功能定位不清晰，历史演变非常复杂。
发行人利润主要来源于子公司，但发行人对这些子公司的控制力有限，其中盈利能力最强的两家子公司的董事长及总经理均为子公司的自然人股东，上述情况可能导致发行人的主营业务不稳定，持续盈利能力存在缺陷。
另外募集资金在控制力较弱的子公司里实施，发行人对其控制力有限，募集项目存在风险。
二．独立性问题
发行上市条件要求企业资产完整，业务及人员、财务、机构独立，具有完整的业务体系和直接面向市场独立经营的能力，与控股股东、实际控制人及其他关联企业间不存在同业竞争以及严重影响公司独立性或者显失公允的关联交易。
独立性问题主要分为两类：
一是对内独立性不够，这是由于改制不彻底造成的，表现为对主要股东的依赖，体现为关联交易、同业竞争、资金占用和资产独立性等问题；
二是对外独立性不够，主要表现为存在对主要客户、原材料、市场等对第三方的依赖。
有关独立性的主要法律规定包括，首发管理办法第14-20条，创业板首发管理办法第18条。
采购和销售等业务依赖
【07年例】某企业在报告期内主营业务的采购、销售行为主要依赖于包括股东单位、与实际控制人关系最为密切的单位，尤其是发行人对关联股东的销售价格明显高于与其他非股东单位的销售价格，发行人对关联股东的采购价格明显低于与其他非关联企业的采购价格，发行人对该等情形既未在招股说明书中予以完整、准确地信息披露，也未对其合理性做出有依据的充分说明。
发行人缺乏直接面向市场的独立经营能力。
【参考例】某公司委托控股股东代签销售合同和代收货款，金额较大，最近三年分别为10602万元、11195万元和2978万元，占同期主营业务收入的79％、68％和18％，公司销售环节的独立性存在缺陷。
【09年例】通润驱动与控股股东报告期内存在大比例的原材料关联采购，且未来仍将继续。
2006-2008年度，公司向控股股东下属甲公司采购原材料金额分别为5,199万元、6,082万元、6,677万元，占同期该类原材料采购的比重分别为57.53%、54.53%、49.24%，占申请人同期原材料采购的比重为13.67%、13.30%、12.23%，且2006、2007年关联交易价格明显低于非关联方。
同时公司自建的某原材料项目达产后，仍不能完全满足公司本次募投项目达产后对原材料的需求，死与关联方之间的关联交易今后仍将持续存在。
因此发审委认为，公司目前的业务结构及其与控股股东及其所控制的其他企业之间的业务分工对公司的业务独立性构成较大影响，不符合首发管理办法第十九条的规定。
2.
技术和知识产权依赖
【07年例】某企业与关联方之间关于知识产权、技术的转让、许可等技术交易安排显示发行人尚未独立取得或不能完全自主地实施相关技术和知识产权，在此方面还有赖于满足与关联方之间达成的商业附加条件。
因此发行人相关产品技术（尤其是募集资金投资项目之一的技术）的取得、使用及实施可能存在限制以及重大不利变化的风险。
【07年例】某企业在软件开发、技术服务领域对控股股东及其控制的企业存在较大依赖，发行人的生产经营将持续依赖于集团，独立面对市场能力不够，发行人独立性存在缺陷。
【09年例】【创业板】航天生物的研发过程需要利用其控股股东的上级行政管理单位的试验设备及资源，该单位是国内唯一一家可提供上述条件的单位。
公司的研发过程对控股股东的上级行政管理单位存在明显依赖，同时公司科研成果的民用化研究必须利用控股股东的上级行政单位的研发成果，因此发审委委员认为企业首发申请不符合有关独立性的规定。
关联交易
【07年例】如某企业，发行人与大股东之间存在以下关联交易：
①发行人与控股股东合作业务的分成比例从2003年1月后发生了不利于发行人的大比例调整。
发行人陈述认为分成比例的调整系业务收入下降所致，但财务报表内容与发行人在发审委会议上的陈述不一致；
②2001年发行人与控股股东签订了一个为期15年，收入按五五比例分成的合作协议。
但2003年双方又签订《补充协议》，约定从2002年起合作投资收益分配方式由“五五”分成改为发行人每年获得固定投资收益，期限12年。
上述情况表明企业业务独立性差，对控股股东及其他关联方存在较大依赖，以上协议的调整使企业处于不利地位，不符合《上市公司证券发行管理办法》第39条第
（二）项规定。
【08年例】公司G和公司H与申请人高管人员存在密切关联关系，是申请人的关联公司。
近年来公司与其发生的采购金额与占都比较大，且交易价格无市场可比价格，无法判断关联交易定价的公允性。
【09年例】龙蟒钛业报告期内关联交易较多，包括关联采购和销售、提供或接受劳务、代购电力和天然气、租赁资产等，其中2006年至2009年上半年向关联方采购钛精矿占同类原材料的比例分别达到76.61%、43.56%、55.71%、81.47%，发审委认为公司存在独立性问题。
【09年例】华西能源的关联企业在2004年和2005年期间从公司获得大额借款，其中一个关联方还是公司2006年和2007年前五名的供应商，公司的独立性较差。
【09年例】【创业板】安得物流与其控股股东东美的集团及其附属公司在提供服务、租赁场地、提供业务咨询、借款与担保方面存在关联交易。
自2006年到2009年中期的最近四个报告期内,申请人与关联公司发生的关联交易占公司同期营业收入的比重分别为38.19%、32.53%、29.56%和27.47%，关联交易产生的毛利额占总毛利的比重分别为48.18%、42.28%、34.51%、30.82%，关联交易占比较大且毛利率更高，发审委认为申请人自身业务独立性很差，对控股股东等关联方存在较大依赖，不符合有关独立性的规定。
【09年例】【创业板】航天生物2006年和2007年的第一大客户上海寰誉达生物制品公司、2006年的第二大客户上海天曲生物制品公司均为关联企业。
航天生物2006年向这两家公司销售2524.74万元，占同期销售收入的85.96%，销售收入和利润主要来源于关联企业，尽管其后有所改善，但其独立的市场运作能力、独立应对市场竞争的能力还需时间来检验。
同业竞争
【07年例】某再融资上市公司，企业曾通过其下属企业收购了某企业42.36%的股份，该项收购完成后企业与控股股东之间构成了严重的同业竞争，且该种竞争持续至今。
本次定向增发发行人既未有效解决已存续两年以上的同业竞争，亦未提出切实可行的解决方案，存在企业权益被控股股东严重损害且尚未消除的情形，不符合《上市公司证券发行管理办法》第39条第
（2）款的规定。
【08年例】某首发申请企业截至2007年6月30日，公司实际控制人控制的台湾公司H销往中国大陆的同类产品总额为1.56亿元新台币，而同期申请人的销售收入约为1.1亿元人民币。
同时，H在申请人的其他销售区域有约2000万元新台币的同类产品销售收入。
申请人与H之间存在较为明显的同业竞争。
为此，申请人与控股股东就消除同业竞争作出了相应安排。
但申请材料和现场陈述表明，上述同业竞争现象仍未完全消除。
5.资金占用
【07年例】如某企业，发行人实际控制人控制的6家公司频繁占用发行人及其控股子公司大额资金，发行人欠缺严格有效的资金管理制度，财务独立性差，不符合《首次公开发行股票并上市管理办法》第二十七条的相关规定。
【参考例】公司实际控制人郭氏兄弟控制公司85%以上的股份，除发行人以外，还控有17家子公司。
2004年至2006年9月期间，控股股东未签订相关资金借款或还款协议，通过资金直接拨款形式，发生了对发行人及控股子公司金中盈较为频繁的资金占用；
同期关联方天友诚以及金陵塑胶为发行人提供了资金。
此外发行人与关联方还存在相互担保情形。
6.
资产独立性差
【08年例】某房地产首发申请企业与关联方合作进行房地产项目开发，在没有获得主管机关批准出让土地的情况下，向关联方预付土地补偿款，且截至审核时仍未取得前述土地的合法使用权。
【09年例】九华山报告期内用于主营业务的土地来自于租赁，影响了资产的完整性，不符合首发管理办法第十一条和第十五条的规定。
7.客户依赖
【07年例】某发行人2004年、2005年、2006年和2007年l-6月对国内三个大客户的销售额合计占到销售总额的30％以上，逐年上升且升幅非常大，对上述主要客户存在重大依赖。
【参考例】某公司2004-2006年向前5名客户销售金额占营业收入比例分别为72％，70％和64％，客户较为集中，存在较大程度依赖单一市场和前五大客户的情况。
8.
独立性不足的综合案例
【参考例】某公司最近三年公司向关联方的销售金额分别为6,797、7,809、12,418万元，占当年销售总额的比例分别为39%、35%、30%；
公司没有任何土地和房屋产权，所需厂房全部从控股股东租赁取得，本次募投项目实施将继续向控股股东新增租赁厂房。
此外，公司进出口业务全部委托控股股东另一下属公司进行，公司员工的社保统筹费仍通过控股股东代缴。
【参考例】2004年至2006年期间，控股股东存在占用公司的资金用以偿付应付货款、应付工程款项以及职工工资保险费用的行为，同时，公司存在向控股股东租用土地、购买综合服务的行为。
以及，公司于2006年3月公司召开2005年年度股东大会，全体股东一致同意公司支付给控股股东一次性补贴3,800万元，理由是控股股东转让给公司的商标给公司带来巨大的收益以及控股股东承诺不再从事与公司形成同业竞争的业务，理由不充分。
【09年例】天桥起重设立时的主要资产来源于大股东控股的企业，报告期内公司与该企业之间存在资产租赁、收购资产、代付职工工资、偿还债务、代垫水电费等关联交易，发审委认为申请人存在独立性问题，不符合首发管理办法第二十条的规定。
三．规范运作问题
发行上市条件要求企业具有完善的公司治理结构和健全的内部控制制度，公司的运作在各个方面符合法律的规定，不存在违法违规风险。
其中，有效的公司治理要求股东以及董事高管人员的利益与公司的利益保持一致，不存在向关联方输送利益的情况；
完善的内部控制要求能有效保障财务报表的真实性和公司资产不受侵害。
有关规范运作的主要法律规定包括，首发管理办法第21-27条、第29条，创业板首发管理办法第19条、第21-26条。
规范运作问题主要包括公司治理缺陷、内控薄弱以及存在违法违规风险等。
1.公司治理和内部控制缺陷
【07年例】如某再融资上市公司，企业1996年募集设立时集团公司用于出资所投入的房产、公司2002、2005年收购控股股东的资产所涉及的房产目前均在集团公司名下，尚未办理过户手续。
发审委认为发行人占有使用的房产长期未办理房屋所有权证，且涉及数额较大，发行人公司治理存在缺陷。
【08年例】如某首发申请企业控股股东占用申请人资金21亿元，公司按照2.25%的年利率向控股股东收取资金占用费。
同时，控股股东又通过银行向申请人所属公司提供委托贷款，年利率均为7%。
公司控股股东占用资金行为没有得到有效规范和公平救济，不符合首发管理办法第二十七条的规定。
【参考例】某公司股权结构复杂，第三大股东的表决权在公司上市前全权委托给第一大股东和第六大股东，但是表决权是按照其入股前的比例来确定的，2006年公司进行利润分配时，也未向其派送红利；
2006年2月，公司在未经过股东大会决议通过的情况下，更换了一名董事。
【09年例】榕基软件于2005年参股成立甲公司（北京五一），公司的实际控制人以非专利技术出资，持股89.50%，公司持股3.10%，其余为其他个人持有。
据公司现场陈述，该技术实为公司所有，后获得专利发明权，专利权人为公司。
甲公司于2007年注销，自然人股东将其所持股份卖出，但相关出资资产是否收回，个人股东转出股权收入是否转交公司，公司是否因此遭受经济损失，申报材料均未披露，中介机构也未有合理核查。
因此发审委认为申请人法人治理和内部控制存在重大缺陷，不符合《管理办法》第二十四条的规定。
【09年例】【创业板】福星晓程报告期内子公司在未签订供货合同的情况下就对某供电公司大额发货，同时申请人对境外投资的公司没有按照营业合同的规定参与管理，发审委认为以上问题表明企业内部控制方面存在缺陷，其发行申请不符合创业板首发办法第21条“发行人内部控制制度健全且被有效执行”的规定。
【09年例】某再融资申请人未通过的主要原因是发审委认为申请人涉嫌利用企业所得税税率变动，调整递延所得税资产，调节2008年度净利润，进而规避兑现股改承诺，侵害其他股东利益。
不符合《上市公司证券发行管理办法》第三十九条第（七）项的规定。
2.管理层未尽勤勉尽责义务
【07年例】如某企业，发行人2005年为某上市公司提供最高额为7000万元的担保，2006年某高级人民法院就该上市公司涉及贷款及担保纠纷诉讼做出一审判决，判定发行人承担连带担保责任，发行人没有提供足够证据支持发行人董事就该担保事项已经履行了勤勉尽责义务。
【07年例】如某企业，2006年发行人董事会决议同意下属子公司增资事宜，发行人放弃按比例增资，导致发行人对该子公司的投资比例由80%下降为55%，而该子公司的经营情况和业绩非常好。
该项决议未在提交股东大会批准的情况下就付诸实施，存在公司法149条第1款第4、5项规定的情形。
（注：
证监会发行监管部将此例归入独立性问题）
【08年例】如某增发企业1994年与银行签订了2000万元委托贷款协议，未指定具体借款对象，截至2007年9月30日，尚有1400万元没有偿还，申请人管理层没有采取充分有效措施予以追讨，不能证明其已经履行了勤勉尽责的法定义务，没有充分维护股东的合法权益。
违法违规风险
生产经营方面的违规问题
【07年例】如某企业及其关联企业相互开具承兑汇票没有真实的商业交易依据且金额较大，违反相关法律规定。
【07年例】如某企业，发行人在收购某企业60%股权的交易及批准程序存在瑕疵；
公司某房地产项目的土地逾期未开工，存在被土地管理部门收回的风险。
【09年例】九华山旅游的景区内客运车票与实际控制人九华山管委会的景区门票捆绑对外销售，发审委认为该部分收入存在搭售的嫌疑，与《反不正当竞争法》的相关规定不符，因此报告期内该部分的收入合法性存疑。
非法集资问题
【07年例】如某企业最近三年连续发生向公司内部职工集资的行为，集资对象全部为公司内部职工，共涉及124人，且金额较大，合计4904万元，年息为7.5%（含税），违反了国家有关政策规定。
【07年例】如某企业，发行人在报告期内存在大额集资款的情况，不符合国家有关规定，也不符合有关规定。
环保问题
【07年例】如某企业2005-2006年排放污水中的ph值、化学需氧量、氨氮出现超标，受到所在省级环保局三次行政处罚，不符合《首次公开发行股票并上市管理办法》第二十五条之
（二）的规定。
【09年例】某债券发行申请人下属公司无污水处理设施，于2006年被国家有关部门列为环保污染的挂牌督办企业，并于2006年两次被当地环保部门行政处罚。
申请人没有在国家有关部门要求的期限内完成整改；
且在完成整改前，仍继续违规生产，并于2008年再次被国家有关部门通告并被当地环保部门行政处罚。
因此，申请人不符合《公司债券发行试点办法》第七条第
（一）项、第八条第（四）项的规定。
税务问题
【07年例】某企业存在补缴5569万元土地增值税的风险，而发行人2004－2006年度合并净利润为7593万元。
土地增值税因素对发行人目前及未来募投项目经营业绩有重大影响。
【07年例】某再融资上市公司，下属子公司享受所得税优惠与相关法规不符，存在被追缴税款的风险。
（待续）
2007-09年百例企业上市被否案例
（二）
（续）
四．持续盈利能力与成长性问题
发行上市条件要求企业具有良好的发展前景和核心竞争力，不存在对公司持续盈利能力构成重大影响的情形。
其中，在创业板上市的企业要求还具有较高的成长性，具备持续增长的能力，并要求保荐人对发行人的成长性进行专门尽职调查和审慎判断，并出具专项意见。
有关持续盈利能力的主要法律规定包括，首发管理办法第37和第34条
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