法律基础(2013大作业).doc

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2013年春季学期《法律基础》大作业

《法律基础》网上大作业

一、名词解释（每题5分，共20分）

1、宪法秩序

宪法秩序是一种社会秩序，它是基于人们对一定社会规律的认识，通过制宪对该社会所需要的“一致性、连续性和确定性”进行确认，形成一种宪法上的（应然）秩序，再通过宪法的各种调整手段，而将宪法上的（应然）秩序转变成实际上的社会秩序。

所谓宪法秩序，即可指前者，即应然宪法秩序，也可指后者，即实然宪法秩序。

2、可撤销民事行为

可撤销的民事行为是指已经成立且已生效，因为意思表示不真实或者其他法定原因，行为人有撤销权的民事行为。

有撤销权人如行使撤销权、则经撤销其效力溯及民事行为成立时无效；如果撤销权人在法定期限内未行使撤销权，该民事行为原来的效力不变，民事行为效力继续。

3、犯罪未遂

犯罪未遂：

是指犯罪分子已经着手实行犯罪，由于其意志以外的原因而未得逞的，是为犯罪未遂。

4、移送管辖

移送管辖，是指人民法院受理案件后，发现本法院对该案无管辖权，依照法律规定将案件移送给有管辖权的人民法院审理。

移送管辖就其实质而言，是对案件的移送，而不是对案件管辖权的移送。

它是对管辖发生错误所采用的一种纠正措施。

移送管辖通常发生在同级人民法院之间，但也不排除在上、下级人民法院之间适用。

二、简答题（每题10分，共40分）

1、简述民法的基本原则。

民法的基本原则是民事立法、司法和民事活动具有普遍指导意义和约束功能的基本行为准则，其效力贯穿于整个民事法律制度。

我国民法通则第3—7条对我国民法的原则做了规定，内容大约可以分为两类：

一类是对民法内容有普遍约束力的原则，是指导民事立法、民事审判和民事活动的基本准则，如平等、自愿等原则，还有一些是适用于特定民事法律关系的原则，如公平、诚实信用、禁止权利滥用等原则。

2、简述宪法的基本特征。

宪法是国家颁布的法律中的一种，它和普通法律在本质上是一样的。

但是，宪法和普通法律又有所不同，它是国家的根本大法。

“国家的根本大法”是指宪法在法律方面的特有属性，也就是它同普通法律的不同之处，主要表现在以下三个方面：

（一）宪法的内容是关于国家最根本、最重要的问题

宪法所规定的是一个国家带有根本性的问题，也就是说规定了国家的社会性质，政权的组织形式、经济制度、公民的权利和义务、国家机构体系及组织活动原则等等国家和社会的根本制度。

其它普通法律所涉及的内容仅是国家和社会中某一特定方面的问题，属于局部性的社会现象和法律关系，如教育法只解决教育方面的问题；刑法解决犯罪与刑罚问题；继承法解决财产继承问题。

由此可见，在内容上宪法是国家的总章程，它在整个国家法律体系中居于根本法地位。

（二）宪法具有最高的法律效力，国家的一切法律、法规和规范性法律文件的制定都必须服从宪法，不得同宪法相抵触，否则就会无效。

宪法的最高法律效力主要包括两个方面的含义：

（1）宪法是制定普通法的依据，任何普通法律、法规都不得与宪法的原则、精神相违背。

（2）宪法是一切国家机关、社会团体和全体公民的最高行为准则。

3、正当防卫的构成要件有哪些？

根据我国《刑法》的规定，实施正当防卫必须同时符合以下4个条件：

1、只有在国家公共利益、本人或他人的合法权利受到不法侵害时；

2、必须是在不法侵害正在进行的时候；

3、必须是对不法侵害者本人实施防卫，而不能对无关的第三者实施；

4、正当防卫不能超过必要的限度（能阻止对方对自己的侵害），造成不应有的损害。

4、人民检察院在刑事诉讼中的职权有哪些？

我国检察机关的职权主要有:

1.刑事案件侦查权。

（1）《刑事诉讼法》第十八条规定:

“贪污贿赂犯罪，国家工作人员的渎职犯罪，国家机关工作人员利用职权实施的非法拘禁、刑讯逼供、报复陷害、非法搜查的侵犯公民人身权利的犯罪以及侵犯公民民主权利的犯罪，由人民检察院立案侦查。

”

（2）《刑事诉讼法》第一百零七条规定:

“人民检察院审查案件的时候，对公安机关的勘验、检查，认为需要复验、复查时，可以要求公安机关复验、复查，并且可以派检察人员参加。

”（3）《刑事诉讼法》第一百四十条第二款规定:

“人民检察院审查案件，对于需要补充侦查的，可以退回公安机关补充侦查，也可以自行侦查。

”

2.批准或决定逮捕权。

《刑事诉讼法》第六十六条规定，公安机关要求逮捕犯罪嫌疑人的时候，由同级人民检察院审查批准，由公安机关执行;第一百三十二条规定，人民检察院直接受理的案件需要逮捕犯罪嫌疑人的，由人民检察院作出决定，由公安机关执行。

3.公诉权。

决定起诉、不起诉，提起公诉、支持公诉权统称为“公诉权”。

4.对刑事诉讼的法律监督权，包括立案、侦查、审判和刑罚执行的监督。

《人民检察院组织法》第五条规定，人民检察院对公安机关的侦查活动是否合法，实行监督;对人民法院的审判活动是否合法实行监督;对于刑事案件判决、裁定的执行和监狱、看守所、劳动改造机关的活动是否合法，实行监督。

5.对民事审判和行政诉讼的法律监督权。

6.法律赋予检察机关的其他职权。

（1）特种案件检察权。

（2）司法解释权。

（3）对劳动教养机关活动的监督权。

（4）参与社会治安综合治理、预防犯罪权。

三、案例分析题（每题10分，共40分）

1、村里推行家庭财产保险制度，农户陈某遂买了1万元的家庭财产保险。

春节期间，邻居家放爆竹，不慎将屋后的柴草引着，大火烧着了陈某的房子。

此时陈某正在朋友家喝酒，得知自家着火的情况后，不仅不去救火，反而说：

已保险，房子烧光了，保险公司得赔偿，正好重新盖房，由于陈某对救火不积极，妻子和孩子只抢出了一台彩电和大部分衣服杂物，房屋家具全部被烧毁。

问：

保险公司是否需要赔偿陈某的损失？

为什么？

赔与不赔，免赔多少，这个首先要看保险合同的条款怎样约定啦。

然后再看条款内容是否与国家保险方面的法律法规有抵触，有抵触的约定无效。

《保险法》第五十七条保险事故发生时，被保险人应当尽力采取必要的措施，防止或者减少损失。

但是该法没有规定如果“不尽力采取必要的措施，防止或者减少损失”的情况下，保险公司是否可以免赔或减少赔付。

所以，个人认为，保险公司不能以此理由提出绝对免赔或减少赔付。

当然，如果所签的保险合同对此情形有“专门约定”的，保险公司在有证据证明的情况下，可以免赔或少赔。

本案中由于被保险人不积极有效地防止损害结果的发生，而是放任损害的扩大，所以按照保险法，保险公司拒绝理赔。

2、甲是某信用社聘用的合同工，曾任储蓄员、信贷员等职务，后从事押钞等工作，在作案时的正式职务是押钞员，但兼有出纳职责，既兼职分社上存、下拔现金及企业上门收款员，并负责现金出入库。

该信用社属于非国有金融机构。

一日，甲与同事乙等人从区农村信用社下属各营业网点押钞回到信用社，将收回的70余万元人民币放进金库保险柜后，甲便支开乙，利用金库及保险柜钥匙未上交之机，又返回打开金库大门及保险柜，盗走70万元人民币后携款潜逃。

当天晚上，甲通碰到熟人丙，丙将甲转移到南H楼X室躲藏，并安排甲的饮食起居，为甲购买食物、药品、家用电器及日常生活用品。

问：

对甲、丙如何定罪处罚？

甲构成职务侵占罪。

主体方面，甲是非国有单位的职工，从事押钞员并兼负责现金出入库的职责，符合职务侵占罪的主体特征，客观方面，甲利用经管单位财物的职务便利，监守自盗巨额单位财物，主观上具有非法占有的故意，构成职务侵占罪。

丙构成窝藏罪。

3、A县政府根据《发展A县经济的实施规划》，以红头文件形式作出了一项《关于对A县几家工业企业进行调整的措施》的决定，其中决定将属于集体所有制的A县机床附件厂与属于国有企业的A县机械厂合并为A县机械总厂；A县机床附件厂不服县政府的这一决定，认为合并决定实现未征得他们的同意，侵犯了企业的自营自主权，遂向A县法院提起行政诉讼，A县政府有关领导得知这一情况后立即告诉县法院，这一合并决定是为了改革和发展A县经济、解决县机械厂的经济困难作出的，县机床附件厂应当顾全大局，服从县政府的决定，同时，县政府要求县法院应与县政府态度一致，维持县政府的改革措施，对县机床附件厂的起诉不予以受理。

问：

A县法院是否有权受理此案？

A县法院是否必须服从县政府的意见

？

4、中学生赵某，15周岁，身高175公分，但面貌成熟，像二十七、八岁。

赵某为了买一辆摩托车，欲将家中一套闲房卖掉筹购车款。

后托人认识李某，与李某签订了购房合同，李某支付定金5万元，双方遂到房屋管理部门办理了房屋产权转让手续。

赵某父亲发现此事后，起诉到法院。

问：

该房屋买卖合同是否有效？

为什么？

答：

该房屋买卖合同无效。

因为《民法通则》第十二条规定：

“十周岁以上的未成年人是限制民事行为能力人，只能进行与他的年龄、智力相适应的民事活动；其他民事活动由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。

本学生15岁属于限制行为能力人，签订的合同无效。

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