劳动争议12大经典案例及法规解析工伤保险篇Word下载.docx

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2007年5月，北京某小型铁架加工厂与拾荒者赵、秦二人口头约定了垃圾清理协议。

协议约定赵、秦二人负责清理加工厂车间门口堆放的垃圾（包括生活垃圾、尾料等），每日两次，加工厂既不向二人收取任何费用，也不为其支付工资；

同时，要求二人必须遵守加工厂的纪律，不得随意乱走乱逛、偷拿原料。

2008年6月，小赵在清理时，不慎从尾料堆上跌落，加工厂领导得知消息后，立即将其送至医院治疗，并全额支付了医疗费用。

医院诊断小赵伤及腰椎，日后只能依靠轮椅行走。

出院后，小赵被送回了老家。

两个月后，小赵家乡进行普法宣传教育，在志愿者的帮助下，小赵得到了免费的法律援助，向加工厂所在地的劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求做工伤认定和伤残等级认定，并支付其工伤待遇。

加工厂认为；

小赵与加工厂不存在劳动关系，加工厂不向小赵收取清理垃圾所卖的尾料钱，也不给小赵发放工资，双方没有任何经济往来，所以小赵不算加工厂员工；

加工厂没有指挥小赵在尾料堆上工作，对其受伤一事也就没有任何责任，所以不应认定工伤，也不应支付任何工伤待遇。

（二）仲裁结果本案双方仍在不断提供新的补充证据，仲裁委尚未做出仲裁决定。

二、本案件适用相关法律条款根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。

（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格。

（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动

管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动。

（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。

《工伤保险条例》（国务院令第375号）对工伤认定做出了详细规定，明确了应认定为工伤的七种情形、视同工伤的三种情形和不得认定或者视同为工伤的三种情形。

三、案例点评

焦点一：

小赵与加工厂存在劳动关系吗？

根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）规定，用人单位招

用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。

本案中，加工厂作为独立的法人单位，小赵作为具有劳动权利能力和劳动行为能力的公民，显然双方都具有符合法律、法规规定的主体资格。

此条件是判定是否存在劳动关系的关键。

专家认为，加工厂与小赵签订的垃圾清理协议中，明确约定了小赵除每日清理两次指定地点堆放的垃圾外，还应遵守“不得到处闲逛，不得偷拿原料”的劳动纪律，这说明了加工厂的规章制度已对小赵进行了约束，小赵遵守约定也就是接受了加工厂的劳动管理。

那么小赵是否从事的是加工厂安排的有报酬的劳动呢？

本案中加工厂持否定态度的理由貌似非常充分（因为加工厂不向小赵收取清理垃圾所卖的尾料钱，也不给小赵发放工资，双方没有任何经济往来），但事实上，加工厂所谓的双方没有经济往来，确切地说应该是双方没有现金、货币的直接往来。

通过清理垃圾，小赵从加工厂获得有价值的实物（尾料），经过变卖，从回收站直接获得基本等于，甚至可能高于该厂卫生清扫人员工资的货币收入，实际上这就是一种以实物（尾料）替代劳动报酬的形式。

因此，小赵清理垃圾，属于从事加工厂安排的有报酬的劳动。

加工厂以铁架加工为主营业务，其原料和尾料的管理、处理同样是该厂业务的组成部分。

小赵通过清扫生活垃圾、处理尾料堆，保持了加工厂环境的卫生、整洁，其提供的劳动应属于加工厂业务的组成部分。

综上所述，加工厂与小赵是存在劳动关系的。

另外，上述通知还规定，用人单位未与劳动者签订劳动合同的，可参照工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录、“工作证”、“服务证”、招聘“登记表”、“报名表”、考勤记录等凭证，认定双方存在劳动关系。

许多加工厂、物业公司都乐于采用类似案例的用工形式，并且一致认为这种用工形式不但减少了人力资源管理的工作量，还能达到双赢的效果。

而实际上，这是一种不规范的用工管理模式，潜藏着大量的劳动争议和法律风险。

用人单位可以通过依法与拾荒者建立劳动关系，签订劳动合同，为其缴纳社会保险或者采用劳务派遣用工等两种方式来规范用工，以减少法律成本支出。

焦点二：

如何认定工伤？

正如各人力资源管理工作者所熟知的，《工伤保险条例》（国务院令第375号）对工伤认定做出了详细规定，明确了应认定为工伤的七种情形、视同工伤的三种情形和不得认定或者视同为工伤的三种情形，

案例中，小赵与加工厂存在劳动关系，应当适用并接受《工伤保险条例》等劳动法律调整，由于小赵符合该法第十四条第一款“在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的情形”，应当认定为工伤。

加工厂在及时将小赵送至医院救治后，应当在30日内向统筹地区劳动保障行政部门提出工伤认定申请和伤残等级鉴定申请，依法落实工伤待遇。

四、操作提示

以下列举了部分常会出现的工伤认定的特殊情形，帮助各用人单位人力资源管理工作者准确判定工伤，及时申报工伤。

1.虽未签订劳动合同，但存在事实劳动关系，劳动者也适用《工伤保险条例》。

2.上下班途中，是指工作地到居住地的直接空间距离。

如职工下班后去朋友家吃饭，再从朋友家回自己家途中发生交通事故受伤，不属于工伤。

另外，《关于实施〈工伤保险条例〉若干问题的意见》劳社部函[2004]256号文件中还提到，“上下班途中”既包括职工正常工作的上下班途中，也包括职工加班加点的上下班途中。

还有，上下班途中受到机动车事故伤害，但交管部门出具的《交通事故责任认定书》或其他信息能有效证明职工属于酒后驾驶，以及无照驾驶、驾驶无牌照车辆发生伤亡的，均不予认定工伤。

3.工作时间前后在工作场所从事与工作有关的预备性或者收尾性工作，应当指法律规定的或者单位要求的开始工作时间之前，或结束工作时间之后，职工在工作场所从事与本职工作或者领导指派的其他工作有关的工作。

例如：

甲作为钳工，到单位后，在从事清洗机床的准备工作中受伤，就应认定为工伤。

4.代表单位参加比赛受伤，应当认定为工伤。

职工参加本单位（本单位部门之间组织的

除外）利用工作时间组织的运动会及体育比赛，或者代表本单位参加上级单位举办的运动会及体育比赛中受伤可认定为工伤。

吕某是某化学制品生产企业的原料注入工，2007年11月22日，在其加注原料时，右

手被机器带入混合池，造成严重烧伤。

该化工厂为了保住自己“安全生产模范企业”的称号，也为了不超出国家安全生产监督管理局对工伤事故发生率的指标规定，避免罚款，向上级部

门隐瞒了吕某的工伤事故。

2007年12月17日，该厂在支付了吕某2万元补偿费后，与其协商一致，解除了劳动合同。

2008年3月，吕某反悔，认为化工厂应当为其申报工伤，并使其享受工伤待遇，不能解除劳动合同，遂向仲裁委员会提出了仲裁申请。

化工厂认为，双方已通过协商达成一致，解除了劳动合同，且根据约定支付了吕某的经济补偿，不应再申报工伤。

（二）仲裁结果

吕某自己进行过工伤认定后，其伤残等级为7级，因吕某未主动提出解除劳动合同，化工厂的解除决定无效。

应当按照《工伤保险条例》规定，继续履行劳动合同。

吕某依法享受工伤保险待遇。

二、本案件适用相关法律条款

1.根据《工伤保险条例》第四条规定，职工发生工伤时，用人单位应当采取措施使受伤职工得到及时救治。

用人单位应保存好救治医院开具的各项急救费用、诊断单据，以备工伤认定及工伤费用报销之用。

另外，应当将工伤职工送至属于定点医疗机构的医院救治，以避

免非定点医疗机构产生的住院及治疗费用无法报销。

2.根据《工伤保险条例》第十七条规定，职工发生事故伤害，所在单位应当自事故伤害发生之日起30日内，向统筹地区劳动保障行政部门提出工伤认定申请。

申请材料按用人单位所在统筹地区的具体规定各有不同，但均应包括：

工伤认定申请表（事故发生的时间、地点、原因以及职工伤害程度等基本情况）、与用人单位存在劳动关系（包括事实劳动关系）的证明材料、医疗诊断证明等。

3.劳动保障行政部门认定工伤后，用人单位应当及时将仍需治疗的职工转入指定的工伤治疗机构救治。

4.职工伤情相对稳定，停工留薪期满，用人单位应当积极为职工申请劳动功能障碍程度和生活自理障碍程度的等级鉴定，即劳动能力鉴定。

5.根据劳动能力鉴定结果——职工伤残等级，用人单位应当为工伤职工申领工伤待遇，并严格按照《工伤保险条例》规定，向工伤职工支付补偿

职工发生工伤，用人单位该如何处理？

从职工发生工伤的第一时间起，用人单位就担负起了法律赋予的责任，必须按照法律规定的程序履行义务。

为了使各用人单位能够迅速、合法地应对“职工发生工伤”这一突发状况，避免用人单位违反法律程序而承担赔偿责任，维护劳动者的合法权益，在用人单位依法为劳动者缴纳了工伤保险的前提下，应注意做到以下五步：

1.根据《工伤保险条例》第四条规定，职工发生工伤时，用人单位应当采取措施使受伤职工得到及时救治。

用人单位应保存好救治医院开具的各项急救费用、诊断单据，以备工伤认定及工伤费用报销之用。

另外，应当将工伤职工送至属于定点医疗机构的医院救治，以避免非定点医疗机构产生的住院及治疗费用无法报销。

30日内向劳动保

本案中，吕某发生事故，虽然化工厂及时将其送至医院救治，但未在

障行政部门如实申报工伤。

根据《关于实施〈工伤保险条例〉若干问题的意见》的规定，用人单位未按规定时限（30日）内提交工伤认定申请，在事故伤害发生日到劳动保障行政部门受理工伤认定申请日期间，发生的符合工伤待遇的有关费用由用人单位承担。

因此，吕某

的住院治疗费用只能由该化工厂全额承担，即使参加了工伤保险，也无法得到报销。

根据《工伤保险条例》第十七条第二款的规定，化工厂未按规定时限提出工伤认定申请，吕某或者吕某的直系亲属、工会组织在事故伤害发生之日起1年内，是可以直接向化工厂所

在地统筹地区劳动保障行政部门提出工伤认定申请的。

需要注意的是，认定工伤后，用人单位应当立即根据医院出具的诊断证明材料，对照当地工伤停工留薪期管理办法，确定停工留薪的期限，并按月支付工伤职工停工留薪期待遇；

如职工未能认定工伤，那么用人单位应当按医疗期处理。

5.根据劳动能力鉴定结果——职工伤残等级，用人单位应当为工伤职工申领工伤待遇，并严格按照《工伤保险条例》规定，向工伤职工支付补偿。

工伤职工应享受哪些工伤保险待遇？

本案最终的仲裁结果之一是吕某依法享受工伤保险待遇，这些待遇主要包括：

1.对工伤进行治疗，享受工伤医疗待遇；

2.职工工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付；

3.工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金里按月支付生活护理费；

4.职工因工致残，被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，按伤残等级从工伤保险基金支付一次性伤残补助金，并按月支付伤残津贴，职工办理退休手续后，停发伤残津贴；

5.职工因工致残，被鉴定为五级、六级伤残的，按伤残等级从工伤保险基金支付一次性伤残补助金，保留劳动关系，由用人单位安排适当工作；

难以安排工作的，用人单位按月发给伤残津贴；

职工本人提出解除或者终止劳动关系的，用人单位需支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金；

6.职工因工致残，被鉴定为七级至十级伤残的，按伤残等级从工伤保险基金支付一次性伤残补助金，劳动合同期满终止，或者职工提出解除劳动合同的，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。

案中吕某经过工伤认定、劳动能力等级鉴定后，其伤残等级属于7级，按照规定，在其本人未主动提出解除劳动合同的情况下，化工厂是不能作出解除决定的。

因此，双方的劳动合同应继续履行。

当劳动合同期满终止时，化工厂应当根据新颁布的《劳动合同法实施条例》第二十三条规定，除按照法律规定支付吕某一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金外，还应当支付终止劳动合同的经济补偿。

7.职工因工死亡的，其直系亲属可以按照有关规定，从工伤保险基金领取丧葬补助金、供养亲属抚恤金和一次性工亡补助金。

从职工发生工伤的第一时间起，用人单位就担负起了法律赋予的责任，必须按照法律规定的程序履行救助申报转院劳动能力鉴定支付补偿义务。

一、典型案例

A女为山东省B公司的办公室职员。

2005年9月A女与B公司另一名职工C女发生争执，C女持美工刀将A女左下颌划伤，经当地劳动部门认定，构成工伤。

再经当地劳动能力鉴定委员会鉴定，该划伤造成A女部分劳动能力丧失，A女应当享受八级伤残待遇。

由于A女伤及面部，情况比较特殊，B公司允许A女长期外出治疗，全额报效治疗费

和美容费，并按病假标准向A女发放工资。

2006年9月，B公司要求A女回公司工作时，

A女提出辞职，并要求B公司进行工伤补偿。

补偿要求为：

（1）B公司在其病假期间只是按照其合同工资的70%发放工资，不符合法律规定，应当按照其受伤前的实际工资收入（包括加班费和服装费等）补足其在病假期间的工资约2万元；

（2）B公司没有按照其受伤前的实际工资收入为其缴纳工伤保险，而是按照合同工资缴纳工伤保险，致使其从工伤保险基金所领受的一次性伤残补助金金额不足，B公司对其差额约1万元应当补足；

（3）B公司应当另外支付其离职后的后续医疗费不少于25万元人民币。

经证实，A女病假期间B公司实发A女的工资确为A女合同工资的70%，为A女投保的工伤保险基数确为其合同工资，而非实际收入。

二、本案件适用法律条款：

根据《工伤保险条例》等法律法规的规定，单位职工在遭受工伤后将享有两大类待遇，即停工留薪期待遇和伤残待遇。

所谓停工留薪期待遇是指职工遭受工伤后暂停工作接受工伤医疗期间内的待遇。

所谓伤残待遇是指工伤职工在工伤医疗期满或者评定伤残登记后可以享受的待遇。

即停工留薪期内的工资福利待遇

A女请求所涉及的正是这两大类待遇的补偿标准问题，标准以及一次性伤残补助金支取标准。

此外，A女的第三项请求还涉及到了另外一个重要的问题，即工伤职工离职后的后续治疗是否应当由单位继续承担。

（一）停工留薪期的工资福利待遇标准

《工伤保险条例》第31条规定：

“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。

”根据该条规定，B公司在A女病假期间按其合同工资的70%向A女发放工资是明显不合适的，因为“原工资福利待遇不变。

”但问题是，该“原工资福利待遇”是由哪些部分组成的？

是否应当包括加班工资、奖金以及服装费等？

如果该“原工资福利待遇”不包括这些费用，那么B公司直接向A女补足30%的合同工资差额即可；

如果包括这些费用，那么除补足上述差额外，B公司还需将这些费用的平均值按月补偿给A女。

根据《关于工资总额组成的规定》第4条的规定，工资总额由六部分组成：

即计时工

资、计件工资、奖金、津贴和补贴、加班加点工资、特殊情况下支付的工资，因此A女在

遭受工伤前的工资福利待遇中应当包括奖金、加班费等内容，B公司应当依法予以补足。

不论A女的收入表现为何种形式，只要最终为A女所得，均应构成其遭受工伤前的工资福利待遇。

上述分析解决了工伤停工留薪期内的工资福利待遇标准问题，但这里仍有另外一个重要

问题需要解决，即工伤职工可以在多长的时间内享受这种工资福利待遇，亦即停工留薪期的

期限为多少？

停工留薪期是指职工遭受工伤后，需要暂停工作接受工伤医疗，继续享受原工资福利待遇的期限。

为确定该期限，工伤职工应及时将工伤医疗服务机构出具的诊断证明报送给所在单位，申请停工留薪。

用人单位应当根据协议医疗机构出具的诊断证明，确定其停工留薪期限，并书面通知工伤职工本人。

工伤职工停工留薪期满，伤情尚未稳定或未痊愈，不能恢复工作仍需治疗的，应在期满前5个工作日内向本单位提出延长停工留薪期的书面申请，并提交协议医疗机构出具的休假证明。

用人单位同意后，可以延长停工留薪期。

但停工留薪期一般不超过12个月，伤情严重或者情况特殊的，经市劳动能力鉴定委员会确认后可以适当延长，但延长期限不得超过12个月。

以此确定A女的停工留薪期，得出的结论是，A女的停工留薪期应当在1个月左右，因为A女的伤口经治疗后1个月内完全可以愈合，并开始工作。

另A女并未就其停工留薪期的延期问题向B公司提出过任何书面申请，因此其1个月左右的停工留薪期也不存在延长的问题。

因此，虽然B公司负有义务补足A女1个月左右的停工留薪期的差额，但没有义务补足其一年病假期的差额，因为其所享有的一年病假是B公司对其进行的特殊人道待遇，B公司完全有理由按照病假待遇向其支付工资。

（二）一次性伤残补助金支取标准

根据《工伤保险条例》第35条的规定，伤残补助金由工伤保险基金在职工离职时一次性支付，其中八级伤残职工所享受的伤残补助金为10个月的本人工资。

此处的本人工资是指职工遭受工伤前单位为职工缴纳工伤保险时所登记的12个月工资的平均数。

如果某职工

在单位工作不足一年，则该全部工资性收入为其在该单位工作的第一个月的月工资收入；

如

果该职工第二年为该单位工作，则该全部工资性收入为其上一年度的月平均工资收入；

所谓的月（平均）工资收入与上述对工资福利待遇的解释相同。

由此可见，A女关于一次性伤残补助金的请求并不合理，因为其在2005年9月份遭受工伤时才刚刚在B公司工作了三个月，B公司应当按照其第一个月的实际工资收入为其缴纳工伤保险，而不是按照其遭受工伤前的实际工资收入为其缴纳工伤保险。

两者数额相差不大，

但有本质区别。

另外，虽然B公司可以在A女工作满一年时，按照A女的上一年度月平均工资收入为其调整工伤保险基金的缴纳基数，但由于A女遭受工伤是在工伤基金缴费基数调整以前，因此也只能按照遭受工伤前登记的工伤保险缴费基数领取一次性伤残补助金，而不是按照A女工作满一年后的调整缴费基数领取。

（三）后续治疗是否应当由单位继续承担

《工伤保险条例》对此没有任何明确规定，当地劳动部门对此也没有确切答案，并坦言尚未先例。

根据对《工伤保险条例》的理解，A女唯一可能引用的条款是该条例的第36条，即工伤职工工伤复发，确认需要治疗的，继续享受工伤停工留薪期的工伤待遇。

那么A女的工伤有无复发的可能呢？

我们认为，不存在复发的可能，因为A女已治疗完毕，且在一年的时间内并未复发；

另外，虽然A女需要对面部伤疤进行美容处理，但这并不属于工伤复发的范围，它只是工伤的治疗完毕后所留的后果；

再次，按照《工伤保险条例》的规定，A女在离职时还可以从B公司领取一次性工伤医疗补助金（双方对该补助金金额均无疑义），而该补助金本身就已经暗含了补偿后续治疗费用的意思，因此B公司无需就A女离职后的后续治疗费用另外作出补偿。

解决意见：

根据上述分析，提出法律意见和解决方案:

（1）A女关于病假期间工伤待遇标准的请求符合法律规定，B公司依法应当予以补足，但B公司按照工伤待遇标准进行补差的期间应当为停工留薪期，而非A女所主张的病假期间；

为确定A女的具体停工留薪期期限，B公司应当要求A女提供所有的诊断证明，特别是关于医生建议A女休息的时间的材料。

（2）B公司应当按照A女第一个月的实际工资收入与其合同工资之间的差额向A女作

出10个月补偿，以补偿A女在领取一次性伤残补助金的损失。

（3）B公司在法律上没有义务承担A女离职后的后续治疗费用，但仍可在支付一次性工伤医疗补助金的基础上，提供其他相应人道帮助。

（4）鉴于上述费用的计算较为复杂，建议B公司要求A女对上述费用作出精确计算并列明依据，然后交B公司查证。

本案是一件典型的工伤补偿案件。

虽然其中的法律关系并不复杂，但由于它涉及到各种费用标准及金额的计算，也会让企业费神费力。

企业应当充分遵守国家和地方关于工伤的法律法规，向职工足额支付工伤停工留薪期的工资福利待遇，并足额缴纳工伤保险，以免在发生工伤后面临不必要的争执甚至讼累；

另外，企业在发生工伤纠纷后，应当及时听取律师的建议，在充分考虑法律因素的基础上，充分考虑工伤职工的处境，在维护企业自身权益的同时，尽量避免矛盾激化，为企业逐步积累良好的信誉。

2007年5月10日，北京铁路局职工杨某参加单位组织的施工时，被一根10多公斤重的铁棍击中头部，造成头部3厘米的皮裂伤。

单位将杨某送到卫生站，为其简单包扎，打了一针破伤风疫苗，没有进行影像学检查。

此后，回到家中休养的杨某时常感到头晕、恶心、头痛、失眠。

2007年5月15日凌晨，杨某从厨房拿来菜刀，挥刀砍伤熟睡中的妻儿，然后割腕身亡。

警方委托精神疾病司法鉴定中心对这起案件进行司法精神医学鉴定，结论为杨某作案时存在严重的抑郁情绪，在抑郁情绪影响下发生扩大性自杀。

杨妻认为，丈夫是在单位施工中头部受伤后造成的外伤性精神病，