实习律师指南薛晓蔚著文档格式.docx

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九、财产保全第四节被告律师的应诉代理

、研究起诉状

1、看标题判断诉讼实体2、看主体3、看案由4、看诉讼请求是否合理合法5、看原告描述的事实、提起诉讼的理由和法律依据

6、看立案法院，看管辖7、看落款时间，是否超诉讼时效

二、听取当事人陈述三、判断诉讼的未来官司的影响原因：

事实、证据、律师能否将理讲出、法官、社会大背景。

四、提出合理建议五、办理委托手续六、深入研究主体、法律关系、案由、诉讼请求七、确定答辩思路

1、驳回起诉

民诉119条：

原告为与本案有直接利害关系的公民法人和其他组织、明确的被告、具体的诉讼请求和事实理由、属于人民法院民诉范围和受诉法院管辖。

民诉124条：

9种情况

2、驳回诉讼请求

b、

全部驳回诉讼请求或部分驳回诉讼请求a、原告所主张的诉讼请求无事实依据。

原告的诉讼请求无法律依据。

C、当事人的起诉超过诉讼时效

侵权纠纷，不够成侵权，答辩不承担民事责任，希望人民法院驳回原告诉讼请求构成侵权受害人有过错则答辩不应承担全部责任，只承担部分责任，如被告应承担，则应该答辩承担方式，赔偿项目和数额。

合同纠纷，先考虑答辩合同是否成立，再看合同是否有效，再看是否违约，最后是赔偿数额。

八、撰写答辩状（答辩状按原告人数）

1、答辩人基本情况2、答辩人针对原告起诉答辩人（案由）一案，答辩如下。

对原告诉讼请求的态度。

3、阐明答辩人的观点，简明扼要的提出自己的主要观点，并作简明阐释。

答辩状就是代理词的提纲或者说内容提要。

九、需要考虑的其他冋题

1、是否申请追加当事人2、是否提起反诉3、是否提管辖异议

级别管辖：

以经济标的。

最高人民法院有关级别管辖的司法解释地域管辖第五节民事案件律师的庭前准备

、了解法官:

立案后由立案庭转到审判庭，注意申请回避，上网查阅该法官的同类案件判决书，看判决理由，了解其态度。

二、研究答辩状立案后答辩期结束后问询法官答辩状，可以在开庭时提交答辩状。

从被告立场考虑,做到知己知彼。

三、进一步调查取证、追求真相四、大事记在事实了解的基础上，按时间或事件的发展顺序把本案所涉及的事实罗列出来，还原真相，并需要标明支持该事实的证据。

五、证据的归纳整理法庭举证顺序，证据顺序，提交的证据逐一分类编号并做简要的说明，律师可以编写

《举证说明》：

举证顺序、证据证明内容、反驳对方质疑的基本观点。

六、申请调查取证

《关于民事诉讼证据的若干规定》第17条的申请条件：

国家有关部分必须法院调取、

涉及两密一私、因客观原因不能自行收集。

申请书于答辩届满前七日提交法院，法院取得证据之后，律师应当及时前往复印。

七、申请证据保全法院证据保全时律师应该与当事人一同到场，如不妥应及时提出建议。

八、鉴定与重新鉴定对于立案前的鉴定要核实，最好在立案后委托人民法院鉴定，在举证期限内提出鉴定

申请。

如果找出资格程序结果等原因可申请重新鉴定。

九、举证和证据交换提交的延长举证期申请书，如不获批准，应当让法官将申请书入卷，以便于一审开庭前或审理时提出新证据。

证据数目应按当事人人数提出副本。

提交证据最好问下对方当事人是否提交，以便于同时获得对方证据。

可约对方同时到法院，私下相互交换证据。

法院主持的证据交换，只需要简单表态，具体到法庭调查中阐明。

组织交换证据一般不超过两次，有例外。

十、研究对方证据有异议的证据，提出不予认可的理由。

该认可的要认可。

一、法理分析寻找法律《国家法律数据库》《北大信息网》十二、列出基本观点案件的争议点：

从事实证据、适用法律、程序问题上准备自己的观点，不要实现写代

理词，可以写提纲并列出主要观点和支持的主要理由。

十三、安排证人出庭识别真是证人，安排关键证人即可，告知证人点到为止，勿多说。

十四、出庭准备

1、和当事人联系，提醒带好身份证和证据原件，通知证人到场。

2、检查出庭函和授权委托书是否提交法庭。

注意特别授权。

3、仔细阅读起诉状和答辩状，看是否存在新的问题。

4、整理证据目录和质询意见，证据的质询意见提前写好。

5、再审视辩论观点。

6、问当事人对调节的态度，并为之准备方案。

第六节民事案件的法庭审理

、准时出庭核实开庭时间，联系法官你和书记员安顿证人，提醒证人不能再听审。

二、核对当事人告诉当事人按照起诉状念即可，询问当事人是否委托律师，律师需要简单报告本人姓名和律所名字，陈述委托代理权限，出示律师证。

如果当事人没有到庭，查看法官的送达回证是否合法。

三、回避四、明确争议焦点法庭调查：

原告律师宣读起诉状，被告方律师相互核对是否有异。

改变诉讼请求、反诉在举证期届满前。

事前准备答辩状，至迟在庭审中应提交给法院，发现有其他观点应及时补充并提醒书记员记录。

对方如提交答辩状，应仔细核对，如有异，仔细思考应对方案。

法官归纳，聆听法官归纳是否正确，如未归纳自己的观点，应及时提出自己的补充意见，要求法庭予以调查。

五举证和质证。

依据法庭归纳的争议焦点将证据按顺序分类，以便及时提交并标明我方观点。

具体说道每份证据应注意证据种类、来源、证明对象、证据内容（依据证据内容再次说明证明对象）。

主要依据证据的真实性、关联性、合法性、证明力进行辩论。

对方律师的质疑后应记录下质疑并予以反驳，需围绕证据进行，勿将法庭辩论提前。

六、询问证人

证方律师明确证人的姓名，证人欲证明的事实，请求法庭传证人出庭，证人出庭作证，提问引导出庭发言作证，证人律师应记录证人的发言，看是否有遗漏，如有应及时补充提问。

质证方律师主要观察证人陈述是否客观，如发现证人有猜测、推断评论性语言，律师应及时提出意见并要求法庭制止；

并注意证方律师的提问是否具有诱导性，并注意证人的合法和合格性，特别注意不能出庭的证人的不能出庭原因，合法才可，且需法庭同意，否则则不予许可作证。

七、出示书证、物证、视听资料和电子数据

视听资料：

偷录证据是否侵害己方当事人和他人的合法权益，是否被剪辑等。

电子数据：

在提交法院必须打印到纸上，又和书证有类似，要考虑原始存储中的记录是否被修改。

八宣读鉴定意见和勘验笔录。

鉴定意见：

无异议则无出庭的必要。

有异议，鉴定人出庭的目的是解释鉴定意见，让法庭采纳自己的鉴定意见。

举证方要求鉴定人对自己的鉴定资格予以说明，然后围绕鉴定材料和鉴定依据以及使用的科学技术手段和鉴定过程予以发问，且可以经法院同意，要求鉴定人就发问出具书面答复。

勘验笔录：

质证律师要提交证据证明勘验笔录的错误所在。

九新证据举证方：

新证据确实在举证期结束后开庭前发现，律师应讲清楚为新证据，应做如下发言：

“下面原告有一份新的证据向法庭提供。

该证据是在开庭前一天才发现的，是在举证期限届满后新发现的证据，开庭前没有来得及向法庭提交。

现向法庭提交，请法庭允许。

"

质证方：

如果对方新证据的理由不充分，应提出异议，指出不是新证据是逾期提供的证据，我方不同意质证的，人民法院不能组织质证，不能作为定案依据。

如果仍需质证，可要求法庭休庭，给当爱人合理的起先准备或举证。

十、提问循序渐进，不要直接切入重点问题

卜一、法庭辩论法官在法庭调查后会总结辩论范围，律师要注意法官的总结观点是否正确。

第一轮：

原告律师发表代理意见，既立由破，以立为主。

发表自己的观点。

试图说服法官。

第二轮：

破中有立，以破为主。

注意简洁有力。

十二、最后陈述原告的的最后陈述为：

依据今天的法庭调查和法庭辩论，原告认为原告的主张是成立的，希望人民法院依法判决，支持原告的诉讼请求。

或简化为：

希望法院支持原告的主张。

十二、法庭调解注意提咼诉讼请求，以保留空间，调解书在签收后生效。

十四、开庭之后律师应校正庭审笔录，主要看关键作用的陈述是否记全。

当事人要在每张庭审笔录和修改处签字。

事前准备好代理词，了解对方观点修改后补充上交代理词。

第七节上诉案件律师的代理

、研究判决、裁定书研究法官认定的事实、法律关系、法律适用、法律程序是否正确。

注意让当事人提供全部的案卷，包括一审律师的代理词，仔细阅读后询问当事人。

二、提出意见考虑是否上诉、值得上诉，客观阐述。

三、开辟新思路抛弃一审思路和代理意见，另辟新路。

四、撰写上诉状二审不是围绕案件整体审理，而是围绕上诉人的上诉请求来进行的，上诉请求为二审审理范围。

上诉状中必要共同上诉人的列称，上诉请求中撤销原判中的第几条，希望的判决是什么。

事实和理由，应从事实和法律中讲出自己的理由。

写好诉状与当事人沟通，叮嘱当事人不要修改。

牢记上诉期，知道当事人在送达回证上注明收到判决书和裁决书的日期。

上诉状交原审法院并在规定时间缴费。

五、撰写答辩状被上诉人的律师只需为法庭驳回上诉人的上诉提供充分的理由。

如果一审却有明显的错误，寻找其他出路维护当事人的利益。

不要急于写答辩状，可以在开庭前做好答辩状。

六、二审开庭二审案件可能不开庭审理，或径行判决裁决，应及时和二审法官取得联系，了解对方的代理意见，以便补充代理意见。

注意对方已提交的证据的复印。

新证据在二审庭审前提供，二审中的注意事项和一审大致一致。

七、二审判决和申请再审清楚实质，决定申诉和再审。

再审请求应明确撤销原判，并中止原审裁判的执行。

在事实和理由，应首先标明对原审裁判不服，申请再审的理由要紧扣《民事诉讼法200条的十三点》如果是调解结案的，理由只能是调解协议违反自愿原则和调解协议内容违反法律。

申请再审原则上为原审法院，如一方人数众多或者双方是公民也可以向原审法院申请再审，如原审法院的再审申请被驳回，律师可向上一级法院提起申诉，如果再被驳回可以上检察院民事行政监察科要求抗诉，如果抗诉申请再次被驳回，那只能信访。

再审申请书应递交到上级法院的立案庭。

再审立案后会合议庭会组织一次听证会。

第八节民事执行的律师代理合同

、签订执行代理合同主要涉及一般授权：

参加全部执行活动，包括开庭、调解和接受、传递法庭相关文件；

特别授权：

除一般代理外，并代为承认、变更或放弃执行请求，进行和解，代为领取执行款。

二、查询财产状况三、申请执行立案执行申请书

申请执行人和被申请执行人基本信息，正文部分写明编号为好多的人民法院法律文书已生效，再讲被执行人拒不履行人民法院生效文书，因此申请人民法院强制执行。

申请执行中写明标的，有利息计算到申请执行日为止。

申请执行的资料：

1、执行申请人的身份证明2、律师证明文件

律师代为申请执行的，应提交授权委托书及律所致所致法院函。

注意外国当事人和港澳台律师的所需文件

3、生效的法律文书

4、执行通知书5、被执行人有可供执行财产额证明材料

四、管辖权异议被执行人第一步考虑的问题，管辖权异议，提出管辖权异议的理由，请求法院撤销案件。

如果被驳回，可向上一级法院申请复议。

五、执行异议区别执行管辖异议和执行异议。

六、申请上一级法院执行监督

提供了财产、发现财产、行为履行义务确定自法院收到申请执行书之日起6个月内未执行，可向上一级法院申请执行。

跨级执行申请书中要写明原因。

6个月不包括公告

送达、管辖异议，执行争议、暂缓执行、中止执行期间。

七、案外人异议

1、案外人的律师代理

案外人执行异议，及时与法官沟通，与各方当事人沟通

2、申请执行人以及被执行人的律师代理

主要看异议是否成立，并针对异议提出反驳意见。

八、执行中的诉讼原判决-执行异议裁定，原判决错误导致执行异议裁定错误只能审判监督。

单纯的异议裁定错误，或者与原判决无关，则另行起诉。

1、案外人为原告，提起的是确认之诉，首先要请求对执行标的停止执行。

案外人提起的诉讼在执行法院立案后，律师可以考虑停止执行，可以向执行法院提交停止执行申请书，如果请求停止执行，给对方造成损失，案外人承担赔偿责任。

2、申请执行人为原告

主要看被执行人有无异议，从而决定哪些为被告。

九、财产分配异议及诉讼多个债权人到法院，法院先做分配方案，应当在收到方案15日内向执行法院递交书面异议。

法院将异议通知其他债权人，15日法院未收到其他人的反对意见，则依据异议人分配方案分配。

如有其他反对意见，法院通知异议人，异议人可以提出反对意见人和被执行人为被告进行诉讼要求法院裁决；

异议人也可放弃诉讼，执行法院按原分配方案分配。

十、执行和解尽可能促成和解，一次性把事情解决；

如需分期，应写明期限，一旦对方不履行，尽快对原文书申请执行，注意不是执行和解协议，是对原生效法律文书的执行。

一、财产报告及查询核实被执行人不履行义务，法院应发报告财产令，启动财产报告程序，要求其报告收到通

知前一年财产情况。

申请执行方请求法院查询财产。

十二、限制出境对大的被执行人使用十三、媒体公布执行申请人可以申请启动，先由申请执行人垫付。

十四、申请限制高消费由院长签发限高令，媒体上公布限高令，公告费申请执行人垫付。

十五、执行终结第九节刑事案件侦查阶段的律师辩护

、接受委托

刑事案件接案前没必要仔细分析案情，因为家属不知道实际的情况，只知道被抓了。

告知家属侦查阶段律师能做的非常有限就是去见见当事人，让家属考虑清楚。

签署三份授权委托书，一份交侦查机关、一份交看守所、一份律师卷内留存。

委托人应当是犯罪嫌疑人的监护人或刑法上的近亲属，去看守所还应带律所会见嫌疑人的证明。

二、及时告知侦查机关办理委托手续后应尽快告知侦查机关，办完手续应该和委托人一起去侦查机关。

先到侦查机关打听谁是承办人，出示三证。

向侦查机关了解罪名以及案件情况。

三、会见犯罪嫌疑人了解到涉嫌的罪名后，做好法律上的该罪名的相关准备。

持三证到看守所会见当事人，

见到当事人应自我介绍，再次让嫌疑人在授权委托书上签字确认。

不能捎带钱、烟，不能借手机，注意会见场所，注意将犯罪嫌疑人交还手续。

四、法律咨询

1、了解所涉罪名的事实情况，向嫌疑人了解是否实施了该案件，要求嫌疑人如实告知。

多听少说，了解嫌疑人被羁押采取强制措施的情况。

2、为犯罪嫌疑人讲清楚所涉嫌罪名，即《刑法》条文，不要和案件列举，讲清楚刑法怎么规定的，什么情况下构成犯罪。

3、告知和讲解犯罪嫌疑人的权利

律师会见嫌疑人应制作简单的笔录，主要记载嫌疑人陈述的事实，特别是跟起初了解到不一致的地方，没必要让嫌疑人核对和签字。

E、

嫌疑人的权利：

A《刑诉法》118条：

侦查人员应先询问嫌疑人是否有犯罪行为，然后让他陈述犯罪行为或无罪辩解，然后提问，嫌疑人应如实回答。

但对本案无关的问题，有拒绝回答的权利。

B、禁止刑讯逼供，告诉嫌疑人应在伤好之前与律师取得联系。

C、告诉嫌疑人要核对讯问笔录，属实再签字。

D、可申请侦查人员回避。

对鉴定结论有异议，可提出补充鉴定或重新鉴定。

F、对承认了犯罪行为的嫌疑人，应

告知有关自首和立功的法律规定。

五、申请取保候审取保候审的条件：

嫌疑人有严重疾病、生活不能自理、怀孕或正在哺乳自己的婴儿，以及拘留超过法定的期限，常为检察院不批捕。

取保候审申请书可以以律师名义也可以犯罪嫌疑人法定代理人或近亲属的名义写。

告

知取保候审人的义务。

如果取保候审被拒绝，应要求侦查机关说明原因，可复议。

六、代理申诉或控告此处为律师在履行辩护、代理只能过程受阻的权利，而非嫌疑人权利受阻的救济途径。

写该材料应摆事实讲道理。

七、调查取证律师不可以直接取证，犯罪嫌疑人的近亲属可以去取证。

律师收集到的不在场、有精神病、不到刑事责任年龄证据要及时通知侦查机关。

应提供书面意见和所收集的证据。

注意近亲属收集的证据的真伪，证据不过已手。

、八、提出意见形成意见不提交，到法院再阐述。

第十节审查起诉阶段律师的介入

、办理手续委托人和律师的手续、律师和检察机关的手续有钱人越早越好，穷要告知审判前一定要请律师。

签订委托代理合同，委托人要写三份授权委托书。

二、阅卷提交律师事务所函并阅卷。

交律师函和委托人授权委托书到检察机关找起诉科找承办检察官，然后才能在阅卷室或者检察官办公室阅卷。

律师助理前去需要全部复印，可用手机拍摄。

阅卷注意事项:

1、先翻一遍了解有什么材料，哪些需要复印，只留意检察官填写的文字。

2、比较立案决定书和批准逮捕决定书，看立案原因和批捕原因是否一致。

3、拘留证、逮捕证和搜查证注意时间和签字，看是否合法。

☆4、主要为侦查机关收集的证据、起诉意见书，需复印，复印应向检察官提出要求,由他安排人复印。

涉案人员多，与自己嫌疑人无关的不用复印。

5、资料回来后要做阅卷笔录，好的阅卷笔录包括法庭上所需要的全部内容，或者把律师所需要的证据内容都提炼出来了。

、三、研究起诉意见书。

起诉意见书为侦查终结侦查机关的总结性书面文件，内容包括侦查机关查清的案件事实以及应该适用的法律。

注意核对与已掌握的事实的区别。

四、研究鉴定意见研读鉴定意见全文，掌握鉴定全过程，判断鉴定意见的正确，对于专家意见需请教专业人士。

五、会见犯罪嫌疑人接受委托后提交公函就办理好了会见在押人的专用介绍信，应在手续移交后再去看守所见人，因为阅完卷在再见人效率高。

会见嫌疑人要其在委托书上签字同意律师为其辩护。

然后将侦查机关的起诉意见书交其仔细阅读。

律师应询问其看法，再次要求嫌疑人陈诉详尽事实，留意不一致的地方并仔细甄别。

起诉书事实部分律师主要是听，法律部分则主要由律师讲述。

会见不能传递物品。

六、与犯罪嫌疑人通信

般不采用，信封注明律师事务所、律师名字并标明代理人身份。

七、调查取证了解到情况后，觉得有取证的必要，请家属引路，询问知情人是否做过笔录，多名知情人了解时注意分开单独了解，注意笔录征得知情人同意且原话记录，每页加盖指印。

刑事案件取证时为保护自己，最好两名律师前往。

最好有其他无关人见证。

不要轻易件被害人方提供的证人，因需检察机关允许。

努力找实物证据少找言词证据，有犯罪现场的律师一定要去现场看。

八、法律意见书如发现侦查机关立案侦查错误，犯罪嫌疑人没有犯罪或行为不构成犯罪，应及早与检察院沟通，提出辩护意见，如无则在法院提交法官。

第十一节公诉案件审判阶段的调查研究

、接受委托如果已经接受委托，持律师事务所公函和委托书送到法院承办法官手中。

二、复制案卷接受委托后将委托手续送到人民法院，交到法院后提阅卷要求，由于审查起诉已经阅卷，主要看有无补充侦查或其他新证据。

找出与自己当事人有关的证据材料予以复印。

阅卷对照法、重点法、边阅边读法。

三、研究起诉书研究检察机关的起诉书1、比较起诉书和起诉意见书的异同，起诉意见书体现的是侦查机关的认识，起诉书是检察机关的意见，如果有异注意是否有利于当事人。

2、研究起诉书和被告人陈述的事实是否一致，看哪个陈诉对当事人更有利。

3、起诉书中的事情，犯罪的时间、地点、经过、动机、目的、危害结果等与定罪量刑有关的事实要素是否清晰明确，是否都有证据支撑。

4、分析起诉书认定的罪名是否正确：

基于起诉书认定的事实和基于被告人陈述的事实。

四、研究控方的证据对比控方和被告人的陈述异同，再去核实，以便于提交法官。

注意被告人陈述和证人证言书证，注意证据的真实性、合法性、关联性。

五、会见被告人阅卷了解后去看守所见被告人，持检察院起诉书副本、授权委托书、律师所会见被告人专用证明和律师执业证。

注意被告人签字确认委托书，注意被告人签收起诉书时间,应该为开庭前10日送达被告人。

让被告人阅读起诉书，聆听被告人的意见，多听少说。

律师对证据质证的基础是被告人的态度，自移送审查起诉之日起可以核实有关证据。

和被告人核对指控的事实，特别是定罪量刑的事实，如果事实和罪名无异议只能做从轻、减轻或者免除的量刑辩护,辩护策略需要和被告人取得一致。

六、调查取证审判阶段，找证据推翻检察院所认定的事实。

要否定最好的办法是寻找物证和书证、视听资料，然后申请法院调取，切忌言词证据，避免惹祸上身。

如果有证人要改变之前证词，最好找到其他人佐证，并且了解到证人为何要改变证词。

刑案中调查证据不要单独取证，备好录音笔。

七、制作大事记。

针对事件的时间顺序做大事记，以及相应的证据支撑点。

八、研究法律对案件的事实有异议，准备有关证据方面的法律，了解取证规则、采证规则、查证规则、认定案件事实规则有哪些，证据的合法性依赖对证据规则的相关法律掌握，客观性和关联性依赖的法律相对少。

罪名、犯罪形态、罪数、共同犯罪等。

依靠法律有

《刑法》、相关司法解释和其他法律法规规章甚至政策等。

律师应该养成收集案例的习惯，《刑事审判参考》《人民法院案例选》九、确定辩护思路辩护思路分为无罪，罪轻，从轻、减轻或者免除。

无罪分为法律规定的无罪和证据不足的无罪。

直接证据，考虑真实性和合法性。

间接证据，还应考虑是否能相互印证形成证据链体系。

罪与非罪后，此罪与彼罪，罪量数额的问题，然后是轻罪的情节，参照《人民法院量刑指导意见》，最后是认罪的使用。

第十二节公诉案件审判阶段的庭前准备

、庭前会议材料多、重大、疑难、影响大案件要，庭前会议可能涉及的问题:

1、是否对案件管辖有异议2、是否申请有关人员回避3、是否申请调取无罪、罪轻的材料（在侦查、审查起诉期间公检收集但未随本案移送

的）修订后要求全案材料移送。

4、是否提供新证据5、是否对出庭证人、鉴定人、有专门知识的人的名单有异议6、是否申请排除非法证据7、是否申请不公开审理8、对哪些证据有异议9、是否同意就附带民事部分进行调解

二、准备发问提纲按照开庭程序做好文字准备法庭调查第一程序对被告的发问，准备好发问提纲，对已方有利的事实向全案人都问到讲出给法官听，最好问题的设计。

三、准备证据质证的意见做好对公诉人有异议证据的意见草稿，最好把质证意见写成书面材料。

证据的质证从真实性、合法性、关联性、证明力上着手。

四、整理辩护证据整理证据内容，证据内容完全有利于被告人且没有任何瑕疵的证据，有不利于被告人的证据不要毁灭、不要交被告人家属保存，而应该将证据存在案卷中妥善保存。

确定证据后将证据复印（物证则照相），并撰写证据说明，将证据