行政法与行政诉讼法自考题模拟8Word下载.docx
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A.直接相对人和间接相对人
B.作为行为的相对人与不作为行为的相对人
C.个人相对人和组织相对人
D.抽象相对人与具体相对人
A
[解答]根据与行政主体行政行为的关系，行政相对人可以分为直接相对人和间接相对人。
其中直接相对人是行政主体行政行为的直接对象，其权益受到行政行为的直接影响。
间接相对人是行政主体行政行为的间接对象，其权益受到行政行为的间接影响。
6.下列哪种行政行为属于依职权行政行为?
______
A.行政许可
B.行政给付
C.行政制裁
D.行政登记
B
[解答]依职权行政行为是指行政主体直接依法律、法规规定的行政职权，而无须以行政相对人先行申请作为启动条件而实施的行政行为。
题中只有行政给付不需当事人申请，而是行政主体为保障公民的基本生活而对贫困者提供的社会保障。
选项A、C、D均为应请求行政行为。
7.根据授权制定的法规与法律规定不一致，不能确定如何适用时，其裁决主体是______
B.全国人大常委会
C.国务院
D.最高人民法院
[解答]同一位阶的法律规范发生冲突的其中一种情况是根据授权制定的法规与法律规定不一致，不能确定如何适用时，由全国人大常委会裁决。
其他情况考生也应熟记。
8.对个人或组织法律地位与权利义务的确定，即行政确认中的______
A.确定
B.认定
C.证明
D.登记
[解答]本题考查行政确认主要形式中确定的概念。
根据法律规范和行政活动的实际情况，行政确认主要有如下5种具体形式：
确定、认定（认证）、证明、登记、鉴证等。
其中确定是指对个人或组织法律地位与权利义务的确定，如颁发土地使用证、宅基地使用证与房屋产权证书，以确定相对人的财产所有权。
9.行政征收行为是一种______
A.侵益性行政行为
B.授益性行政行为
C.自由裁量行政行为
D.抽象行政行为
[解答]行政征收，是指行政主体凭借国家行政权，根据国家和社会公共利益的需要，依法向个人和组织强制地、无偿地征集一定数额金钱或实物的行政行为。
行政主体为行政相对人设定了义务以及它的无偿性都决定了它的侵益性。
10.《中华人民共和国行政处罚法》规定，行政机关实施处罚决定之前，必须向当事人履行告知程序，这里的程序属于______
A.立法程序
B.调查程序
C.相对人参与程序
D.强制性程序
D
[解答]告知程序是行政机关必须履行的义务，否则，行政处罚决定不能成立，该程序属强制性程序。
11.为查缴假冒伪劣商品，执法人员直接进入住宅或商店进行检查、搜查的行为属于______
A.执行罚
B.直接强制
C.间接强制
D.即时强制
[解答]根据强制的标的不同，即时强制可分为如下三种：
（1）对人身及人身自由的强制。
如：
《海关法》第4条规定的强制扣留、强制搜查，《卫生检疫法》、《传染病防治法》和《艾滋病监测管理的若干规定》规定的强制隔离、强制治疗，以及《人民警察法》第9条规定的盘问、检查、留置；
该法14条规定的保护性约束措施；
第15条规定的交通管制；
第17条规定的现场管制和强行驱散等。
（2）对住宅、生产、经营场所等进行的强制。
为查缴假冒伪劣商品，执法人员直接进入住宅或商店进行检查、搜查以及审计部门进行监督、检查等。
（3）对财产的强制。
如当场查封、扣押、冻结等。
12.行政机关可以对下列哪个事项进行裁决?
A.张某与李某的买卖合同纠纷
B.王某强奸陈某的纠纷
C.某国有企业与私营企业间的商标纠纷
D.陈某与杨某间的收养纠纷
[解答]行政裁决，是指行政机关依照法律、法规的授权，对当事人之间发生的、与行政管理活动密切相关的、与合同无关的民事纠纷进行审查，并依法作出裁决的行政行为。
选项A是与合同有关的民事纠纷，选项B属于刑事案件，选项D与行政管理活动的关系不大，所以都不能进行行政裁决。
13.下列选项中属于行政指导性质的行为是______
A.国务院法制局拟定的国务院年度立法规划
B.国务院发布的《×
×
年产业发展政策纲要》
C.公安部发布禁止旅客携带危险品上车的规定
D.环保局责令超标排污企业限期整改的通告
[解答]国务院发布的《×
年代产业政策纲要》属于行政机关针对不特定的行政相对人进行的抽象行政指导行为。
14.简易程序的适用，是______的保障制度。
A.程序公正原则
B.相对人参与原则
C.效率原则
D.程序法定原则
[解答]简易程序，是指国家行政机关或者法律、法规授权的组织对符合法定条件的行政处罚事项，当场作出行政处罚决定的处罚程序。
它有利于迅速、及时地处理较轻微的行政违法行为，符合迅速、简便与经济的方式达到行政目的的原则，它是效率原则的保障制度。
15.下列何项不属于我国行政法制监督体系的内容______
A.权力机关的监督
B.宪法监督制度
C.行政机关的监督
D.司法机关的监督
[解答]我国的行政法制监督体系包括四种监督：
（1）权力机关监督。
（2）行政机关监督。
（3）司法机关监督。
（4）社会组织的监督。
16.居住在某市A区的公民甲对该市B区公安分局对其作出的治安管理处罚决定不服，要求复议，本案的复议机关应是______
A.A区公安分局
B.B区公安分局
C.B区人民政府
D.该市的市公安局
[解答]根据我国《行政复议法》规定，对人民政府的工作部门依法设立的派出机构根据法律、法规和规章规定以自己名义作出的具体行政行为不服申请复议的，由设立该派出机构的部门或者该部门的本级人民政府管辖。
据此，本案中的复议机关应是该市的市公安局。
17.我国行政诉讼的主管机关是______
A.上一级行政机关
B.行政执法机关
C.行政司法机关
D.普通人民法院
[解答]我国的行政诉讼制度与法国、德国的对应制度不同。
没有独立的隶属于行政系统的行政法院，也没有独立于审理刑事、民事案件的普通法院的行政法院。
我国行政诉讼功能由统一行使司法权的普通法院来承担，行政案件由普通法院的行政审判庭予以审理。
18.对限制人身自由的行政强制措施不服提起的诉讼，由被告或原告所在地人民法院管辖，属于______
A.一般地域管辖
B.特殊地域管辖
C.共同地域管辖
D.指定管辖
[解答]对限制人身自由的行政强制措施不服而提起的诉讼，由被告所在地或原告所在地人民法院管辖是特殊地域管辖中的一种情况。
特殊地域管辖还包括另一种情形，因不动产提起的诉讼，由不动产所在地人民法院管辖。
19.行政诉讼中被告的举证期间是自收到起诉状副本之日起______
A.7日内
B.10日内
C.15日内
D.30日内
[解答]根据《若干解释》，被告应当在收到起诉状副本之日起10日内提交答辩状，并提供作出具体行政行为时的证据、依据；
如果被告不提供或者无正当理由逾期提供的，应认定该具体行政行为没有证据、依据。
20.某县政府拆迁县城中心一住宅小区出售给开发商牟取利益，该行为已构成行政法上的______
A.滥用职权
B.超越职权
C.违反法定程序
D.适用法律法规不当
[解答]某县政府拆迁住宅小区时主观方面具有违反法律规定的目的的情况存在。
（1）县政府行使权力的目的不是出于公共利益，而是出于私人利益。
（2）不适当的考虑，县政府没有考虑小区住户的利益这种应当考虑的因素。
所以该行为属于滥用职权，必须撤销。
二、多项选择题
1.下列选项中具备行政主体资格的是______
A.乡政府
B.公安分局法制科
C.工商执法人员
D.公路收费站
E.市卫生防疫站
AE
[解答]行政主体，是指能以自己名义行使国家行政职权，作出影响行政相对人权利、义务的行政行为，并能由其本身对外承担行政法律责任的行政机关或法律、法规授权的组织。
工商执法人员是代表行政机关实施行政行为，和公安局法制科一样不是行政主体。
公路收费站属于事业或企业单位，也不属于行政主体。
2.下列选项中属于我国公务员行政处分的形式的有______
A.降级
B.免职
C.撤职
D.责令辞职
E.辞退
AC
[解答]根据《公务员法》，对公务员的行政处分分为警告、记过、记大过、降级、撤职、开除；
受撤职处分的，同时降低级别和职务工资，受撤职以下处分的，不得晋升职务和级别。
3.下列行为中，属于行政许可行为的是______
A.专利权人许可他人使用其专利
B.司法部颁发律师资格证书
C.公安机关发放的居民身份证
D.卫生管理机关颁发的开业行医许可
E.烟草公司发放的烟草专卖许可证
BDE
[解答]行政许可，指在法律一般禁止的情况下，行政主体根据行政相对人的申请，通过颁发许可证或执照等形式，依法赋予特定行政相对人从事某种活动或实施某种行为的权利或资格的行政行为。
选项A专利权是行政许可，但许可他人使用属于民事行为。
发给居民身份证不是在法律一般禁止下，而且不用申请，也不是行政许可。
4.下列属于我国行政征收种类的有______
A.行政罚款
B.税款
C.排污费
D.教育附加费
E.滞纳金
BCD
[解答]行政征收主要包括两大类：
税和各种社会费用。
按照征税对象的不同，税分为流转税、资源税、收益（所得）税，财产税和行为税五种；
费包括：
公路运输管理费、车辆购置附加费、公路养路费、车辆通行费、港口建设费、排污费、河道工程修建维护管理费和教育费附加等。
5.权力机关监督行政的根据是______
A.行政法理论
B.民主原则
C.人权保障理论
D.法治原则
E.行政救济理论
BD
6.行政监察机关的职责有______
A.受理申诉
B.调查处理违纪行为
C.检查执法情况
D.检查司法情况
E.受理控告和检举
AB
[解答]行政监察机关是人民政府专门行使监察职能的机关，它的职责范围，包括检查执法情况、受理控告和检举、调查处理违纪行为、受理申诉等。
7.我国《国家赔偿法》规定国家不承担行政赔偿责任的情形主要有______
A.行政机关工作人员实施的与行使职权无关的个人行为
B.不可抗力造成的损害
C.受害人的损害是由其自己的行为造成
D.行政机关及其工作人员的民事行为
E.法律规定的其他情形
ABCE
[解答]《国家赔偿法》规定，国家不承担赔偿责任的情形有：
（1）行政机关工作人员实施的与行使职权无关的个人行为。
（2）因公民、法人或其他组织自己的行为致使损害发生的。
（3）法律规定的其他情形。
8.制约行政诉讼受案范围的因素主要有______
A.行政机关行使职权的状况
B.行政机关行使职权的自我约束状况
C.司法机关解决行政争议的能力
D.公民权利意识和自主意识发展的程度
E.行政法治背景
ABCDE
[解答]行政诉讼的范围的选择是一个国家的政治、经济、文化及法治状况的综合反映。
就各国的情况来看，决定行政诉讼受案范围的因素主要有：
（1）行政机关行使职权的状况及自我约束状况。
（2）司法机关解决行政争议的能力。
（3）公民权利意识和自主意识发展的程度。
（4）行政法治背景。
9.公民、法人或其他组织只有在具备下述何项条件的情况下，才具有第三人资格______
A.同被诉具体行政行为有直接利害关系
B.同被诉具体行政行为有间接利害关系
C.在行政法律关系中处于行政相对人的地位
D.经本人申请或人民法院通知参加诉讼
E.他人的诉讼正在进行
ABDE
[解答]行政诉讼第三人的特征包括：
（1）与被诉具体行政行为有利害关系，这种利害关系，主要是直接的，也可以是间接的。
（2）在本诉已经开始，但尚未作出终审判决前参加进来，这是时间上第三人参加诉讼的特征。
（3）第三人在诉讼中具有独立的诉讼主体资格，有独立的法律地位，不依赖于原告，也不依附于被告，可以单独提起上诉。
（4）第三人可以自己申请参加到诉讼中来，也可以经人民法院通知后而参加到诉讼中来。
10.下列情形中，可以合并审理的有______
A.两个以上行政机关分别依据不同的法律、法规对同一事实作出具体行政行为，公民、法人或者其他组织不服向同一人民法院起诉的
B.行政机关就同一事实对若干公民、法人或者其他组织分别作出具体行政行为，公民、法人或者其他组织不服分别向同一人民法院起诉的
C.在诉讼过程中，被告对原告作出的新的具体行政行为，原告不服向同一人民法院起诉的
D.人民法院认为可以合并审理的其他情形
E.当事人认为应该合并的
ABCD
[解答]《若干解释》规定人民法院可以合并审理情形有：
（1）两个以上行政机关分别依据不同的法律、法规对同一事实作出具体行政行为，行政相对人不服向同一人民法院起诉的；
（2）行政机关就同一事实对若干行政相对人分别作出具体行政行为，行政相对人不服分别向同一人民法院起诉的；
（3）在诉讼过程中，被告对原告作出的新的具体行政行为，原告不服向同一人民法院起诉的；
（4）人民法院认为可以合并审理的其他情形。
第二部分非选择题
三、名词解释题
1.习惯和惯例
习惯和惯例是作为行政法法源的习惯主要指可调整一定行政关系的某种社会习惯，而惯例则通常指行政主体实施行政行为过程中形成的某种习惯。
2.行政征用
行政征用是指行政主体出于公共目的，为满足公共利益需要，依法强制取得个人和组织的土地、房屋等不动产的所有权或使用权，并给予合理补偿的行政行为。
3.行政救济
行政救济是指行政相对方认为行政机关及其公务员实施的与行使职权相关的行为侵害其合法权益，依法向法定机关提出申请，有权机关依法解决纠纷，给予权益补救的法律制度。
4.行政赔偿诉讼
行政赔偿诉讼是法院根据赔偿请求人的诉讼请求，依照行政诉讼程序和国家赔偿的基本原则裁判赔偿争议的活动。
5.行政机关滥用职权
行政机关滥用职权是指行政机关作出的具体行政行为虽然在其权限范围以内，但行政机关不正当地行使职权，不符合法律授予这种职权的目的。
四、简答题
1.简述行政行为无效的条件及法律后果。
行政行为无效的条件有下述情形：
（1）行政行为具有特别重大的违法情形；
（2）行政行为具有明显的违法情形；
（3）行政行为的实施将导致犯罪；
（4）没有可能实施的行政行为；
（5）行政主体受胁迫做出的行政行为；
（6）行政主体不明确或明显超越相应行政主体职权的行政行为。
行政行为无效的法律后果：
（1）行政相对人可不受该行为拘束，不履行该行为确定的任何义务，并且对此种不履行不承担法律责任；
（2）行政相对人可以在任何时候请求有关国家机关宣布其无效；
（3）有权国家机关可在任何时候宣布相应行政行为无效；
（4）行政行为被宣布无效后，行政主体通过相应行为从行政相对人处所获取的一切均应返还相对人，所加予相对人的一切义务均应取消，对相对人造成的一切实际损失均应赔偿。
同时，行政主体通过相应无效行政行为所给予相对人的一切权益，亦应收回。
一般来说，行政行为被宣布无效后无效行政行为改变的状态应尽可能恢复到行为以前的状态。
2.简述行政赔偿责任的构成。
（1）损害必须是行政机关和行政机关工作人员的行为造成的；
（2）国家负责赔偿的损害必须是行政机关或行政机关工作员行使职权时造成的；
（3）损害必须是违法行为造成的；
（4）损害必须是现实已经产生或必然产生的，不是想象的；
是直接的，不是间接的；
（5）赔偿是法律规定的。
3.简述行政诉讼的级别管辖。
行政诉讼级别管辖是关于上下级人民法院之间审理第一审行政案件的权限和分工。
确定级别管辖应当考虑的是：
便于当事人诉讼和便于人民法院审理，案件重大、复杂程度和影响大小，以及案件的专业和被告的级别等因素。
根据行政诉讼法的规定，我国行政诉讼级别管辖遵循下述规则：
（1）原则上，第一审行政案件由基层人民法院管辖。
（2）专业性较强的确认发明专利权的案件，海关处理的案件和国务院各部门和省、自治区、直辖市人民政府所作的具体行政行为提起诉讼的案件，由中级人民法院管辖。
（3）在法院管辖内重大、复杂的行政案件分别由中级、高级和最高人民法院管辖。
根据《司法解释》第8条规定，有下列情形之一的，属于行政诉讼法第14条规定的“本辖区内重大、复杂的件”：
第一，被告为县级以上人民政府，且基层人民法院不适宜审理的案件；
第二，社会影响重大的共同诉讼、集团诉讼案件；
第三，重大涉外或者涉及香港特别行政区、澳门特别行政区、台湾地区的案件：
第四，其他重大、复杂案件。
高级人民法院和最高人民法院分别管辖本辖区和全国范围内重大、复杂的第一审行政案件。
五、论述题
1.试述《行政诉讼法》对第二审程序的特别规定。
（1）第二审可以实行书面审理。
实行书面审理的条件是人民法院认为案件事实清楚。
如果不具备此条件，仍应开庭审理；
（2）第二审合议庭全部由审判员组成，不实行陪审制；
（3）第二审人民法院审理上诉案件，应当对原审人民法院的裁判和被诉具体行政行为是否合法进行全面审查，不受上诉范围的限制；
（4）在第二审程序中，行政机关不得改变原具体行政行为。
（5）第二审人民法院经审理认为原审人民法院不予受理或者驳回起诉的裁定确有错误，且起诉符合法定条件的，应当裁定撤销原审人民法院的裁定，指令原人民法院依法立案受理或者继续审理；
（6）第二审人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉具体行政行为做出判决；
（7）二审法院审理上诉案件，应当自收到上诉状之日起两个月内做出终审判决，有特殊情况需要延长的，由高级人民法院批准；
高级人民法院审理上诉案件需要延长的，由最高人民法院批准。
六、案例分析题
1.乐彩影视城销售盗版光碟和淫秽影像被辖区工商分局查获。
该工商分局依法没收了全部盗版光碟和淫秽影像，并作出没收全部非法所得并处罚款2500元的决定。
辖区文化稽查大队得知此事后，来到乐彩影视城对业主又进行了2000元罚款。
试析：
判断本案两次行政执法行为是否合法?
说明理由。
本案第一次工商分局的执法行为符合行政处罚法的规定。
第二次文化稽查大队的执法违法。
（2）我国《行政处罚法》规定，行政处罚要依法进行，并规定了一事不再罚的原则。
一事不再罚即对当事人的同一个违法行为，不得给予两次以上罚款的处罚。
在区工商分局对乐彩影视城违法行为处罚以后，区文化稽查大队就不能以同一违法事实再次对该影视城作出罚款处罚。
2.公务员张某经常参与赌博。
一日，张某因参与赌博被公安机关当场抓获，并被处以15日的拘留和1000元的罚款。
张某所在单位收到公安机关对张某的处罚裁决通知后，经研究作出了对张某予以开除的处分决定。
张某不服，分别以公安机关和其所在单位为被告向人民法院提起行政诉讼。
人民法院是否可以受理张某的起诉?
为什么?
人民法院不能受理张某的两项起诉。
其中，公务员张某对其所在单位给予他开除的处分不能提起诉讼的原因在，其于所在单位给予他开除的处分本质上属于行政处分的范畴，尽管这也是行政行为的一种，但却属于内部行政行为而不在我国行政诉讼的受案范围之内。
依据《行政诉讼法》第12条的规定，人民法院不受理“行政机关对行政机关工作人员奖惩、任免等决定”提起的行政诉讼。
而对于公安机关的处罚决定虽包括在我国行政诉讼法的受案范围之内，但却不符合其他起诉条件。
《行政诉讼法》第27条第二款规定：
“法律、法规规定应当先向行政机关申请复议，对复议不服再向人民法院提起诉讼的，依照法律、法规的规定。
”依据《治安管理处罚条例》的规定，对于治安处罚不服的，必须先向上一级公安机关申请行政复议，对复议决定不服才能向法院提起行政诉讼。
因此，张某未经复议就直接向法院起诉不符合法定起诉条件。
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