民事代理Word格式.docx

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1.首部

（1）标题。

为确保与其他诉讼方式（包括行政诉讼、刑事自诉）相

中写明“民事起诉状”或“民事诉状”。

（2）当事人基本情况。

当事人是公民的

应当在首部写明其姓名

民族、籍贯、工作单位和住址。

如果因为当事人是未成年人、无民事行限制民事行为能力人，从而不具备民事诉讼能力，应当在写明当事人本

本情况的同时，写明法定代理人的基本情况，并应注明其与当事人的关系

当事人是法人或者其他组织的，写明其全称、地址、法定代表人姓名

话、企业性质、工商登记核准号、经营范围和方式、开户银行及账号等项内

第三人，依前述情况写明。

2.正文

正文包括诉讼请求、事实与理由、内容。

证据和证据来源及证人姓名和住址

（1）诉讼请求。

诉讼请求是民事案件的一方当事人通过人民法院向对

人所主张权利的外在表现形式，应当明确具体，合理合法，切忌含糊

无视法律和事实提出无理或非法要求。

例如，应表述为：

“请求法院判令被告违约金人民币50万元。

”而不能表述为：

“请求法院判令被告支付违约金。

”后

具体金额，不符合“具体”的法定要求。

（2）事实和理由。

这是民事起诉状的核心部分，是请求人民法院裁决当

之间权益纠纷和争议的重要依据。

着重写明双方当事人，即原、被告人之间民

律关系存在的事实以及权益发生争议的基本情况，并就双方发生争议的权益性园

〔果以及被告应当承担的民事责任加以阐述和论证，主旨在于说明原告人所〕诉讼请求的真实性、合理性和合法性。

通常地，采取与诉争相关的事实按历三进行叙述，对与诉讼请求相关的法律关系也可以适当展开分析，并引用适当津依据。

例如：

“根据《合同法》第114条规定，恳请贵院支持原告的诉讼

3）证据和证据来源、证人姓名和住址。

这一部分必须依照一定的顺序（具体二节）逐项列举所提交的书证、物证和其他能够证明事实真相的材料，并说明物证和其他能够证明事实真相的材料的来源以及可靠程度。

特别对于原始暄接证据和经公证机关公证过的证据，必须写明正确的来源。

一般证人情况

放在其他证据后面，写清证人的姓名和住址。

部包括结尾和附项。

结尾主要写明致送受诉法院名称、原告的签名或者盖

日等。

附项应当写明民事起诉状的副本数、附送证据的名称及件数

状的实例参见《法律咨询顾问业务基本技能》篇的代书一章

何选择适格的被告

纽适格问题实质上是属于民事诉讼当事人确定原则问题的一个组成部意就各种理论学说作出评价和分析，而仅是从律师执业的角度，讨论在啥动中如何确定一个适格的被告，从而确保当事人的合法权益能够通过

方式得到最大限度维护

适格的程序方面要求

民事起诉状的

“当事人情况”部分中要求列明姓名、性别、年龄、

作单位和住址。

当事人是法人或其他组织时，需要列明全称、地址、

职务、电话、企业性质、工商登记核准号、经营范围和方式、开户银

习节。

从诉讼实践的角度来说，这种要求主要是对原告一方是必则很难完成如此面面俱到的细致要求。

这是因为一般情况下，作

师很难了解到被告如此多的细节；

其次，《民事诉讼法》第108条是“明确”。

从人民法院现有通常掌握的尺度来看，这里所指的

姓名或名称的一致性，即被告的姓名与其在公安部门户籍登记的提法人或其他组织的情况下，其全称必须与工商行政管理部门或

登记的名称完全一致。

如果名称不一致，将使得民事起诉状中所主张的具体权利所指向的义务人不一致，因此原告不得不撤

诉并另行起诉，或被人民法院以裁定方式驳回原告的诉讼

在20世纪90年代，各地法院对于是否应当将“原告必

地址，并确保人民法院能够将相关的司法文书送达”作为被估上的不一致。

例如北京市高级人民法院在1999年12月颁才纷案件若于问题的解答修订稿（之一）》第五项“被告下落不

确规定“被告的法人营业执照虽未吊销，但法院按原告提供的祖要办事机构所在地以及其办理法人登记时的注册所在地均查j告继续提供被告的地址，按原告提供的地址，仍查无下落的，｛108条的规定，视为被告不明确，裁定驳回起诉；

但被告是公民1缺席判决处理。

”这就意味着“公告送达”方式将不适用于法人勇种程度上无异加大了原告的诉讼义务，甚至导致原告根本无法

了统一认识，最高人民法院在2004年11月颁布实施的法释（2004

《关于依据原告起诉时提供的被告住址无法送达应如何处理间

定人民法院不得仅以原告不能提供真实、准确的被告住址为由裁

裁定终结诉讼，而是应当依法向被告公告送达诉讼文书。

政主管部门不接受除司法机关以外查询请求，导致律师无法取证的法解释明确“因有关部门不准许当事人自行查询其他当事人的住址

民法院申请查询的，人民法院应当依原告的申请予以查询。

”

（2）被告适格的实体方面要求

从民事诉讼程序的角度，被告是否在实体权利义务上适格并不

当审查的问题，而所谓实体性要求，即民事起诉状中所列明的被告应当

权利所对应的义务人，被告有义务向原告履行义务、承担责任等

被告的前提就是明确诉讼案件所依据的法律关系。

担任原告代理人的律师在为当事人设计诉讼方案、撰写诉讼文书时

根据委托人所提供的案件材料综合分析

并理顺其中存在的民事法律关

外在的或者是明示的法律关系，也包括内在的或实际存在的法律关系，并

的原则来确定适格的被告。

①依据法律的规定来确定适格被告。

这是一种最普遍的情形，准确

件中所蕴涵的民事法律关系，其对应的义务人或责任人也就随之确定了。

②依据现有的证据材料来确定适格的被告。

一个案件事实中可能药同的法律关系，而不同的法律关系对于相应的法律事实要求均不一样，对于过证据材料加以证实的法律关系显然不能作为诉讼的依据。

如何从有利于的角度出发确定适格的被告，唯一的依据就是现有的证据材料以及证据毅证实的法律关系。

．如何确定合理的诉讼请求

三如前面所提到的，诉讼请求是原告所主张权利的具体表现形式，如果作为原律师，如何将原告所要求的权利具体化、合理化是撰写民事起诉状的重要内是为今后的诉讼过程的顺利进行，乃至于为最终的胜诉打下的重要基础。

从勺实践经验出发，确定合理诉讼请求需要考虑的因素包括：

1）当事人的要求。

由于诉讼本身就是当事人维护自身权利的司法救济途【此当事人的要求应当是在明确诉讼请求过程中首先要考虑的因素，作为专业均律师的一项重要工作就是尽最大努力协助当事人将其要求以规范的法律语以描述，因为诉状的要求体现的是当事人的意思表示。

（2）法律的限制。

当然，仅仅有当事人的要求显然不能成为律师保证诉讼请

性的唯一条件，因为当事人受法律意识和水平，以及一些客观因素的影响，并不一定是明确的、具体的，甚至还有可能与法律法规等存在冲突和不一师在帮助当事人确定具体的诉讼请求时，就应当时刻注意当事人提出的权

式是否符合法律法规等强制性规范，尤其是不能超出法律限制的范围。

同法实践来看，这样的法律限制主要包括：

责任方式的限制。

《民法通则》第134条中明确列举了停止侵害，排除妨险，返还财产，恢复原状，修理、重作、更换，赔偿损失，支付违约金，消除

名誉，赔礼道歉等十种民事责任形式。

而针对具体的案件，往往只勺若干种责任形式，律师在帮助当事人确定具体的诉讼请求时，就应

会使当结

际情况选择合适的责任形式

要着重指出的是，在绝大多数的经济案件和民事案件中，诉讼请求中往或罚息，除了有明确约定的利息／罚息计算方式外，司法实践中经常被是银行的存／贷款利率，还有就是比照人民银行对于逾期贷款罚息的规三种方式在具体案件中的选择采用没有特别明确的规定，更多是依靠

丈身的自由裁量，而从司法实践来看，法官裁量的依据主要集中在最天数额以及案件类型上，即如果案件标的偏大且当事人之间约定不向于采用存款利率的计算方式，以确保利息计算所得数额不至于过的负担；

在借贷案件中，使用贷款利率的可能性较大，也会采取人民

款罚息的规定计算，反之则适用存款利率的可能性比较大。

意的第二种情况是，如果计息过程中出现利率变化的情形，该如何

的利息部分以及能否计算复利的问题

。

从目前通行的做法来看，

的计算精确到日（即将年利率除以360天，计算出日利率），如果出债务数额发生变化，则分段计算，而且要求支付复利的诉讼请求是。

为了能够清晰表达，以便法官在审判中明确当事人的计算方式，

如果出现分段计算的情形，作为代理人的律师最好能够制作方式、适用利率、计息时间等一一列明。

由于利息／罚息计算是个连续的过程，需要截止到债务人

数额是不确定的，而法院从计算诉讼费用的角度，常常要求当求的具体数额，因此在当事人确定诉讼请求时，先明确要求对

债务之日止，同时列明截止到起诉日时暂定数额。

第二，范围的限制。

目前在法律法规及司法解释中，对于提

违约金这类诉讼请求时，可以得到支持的范围是有比较明确的规

失以实际发生的直接损失为限，间接损失往往无法得到支持

用当事人双方的约定，但需要结合当事人的实际损失综合考虑，予个人借贷利息不得高于银行同期利率4倍等。

律师在为当事人确乒

时，应当充分考虑这些因素，及时提示客户。

（3）诉讼目的及策略。

在实践中，当事人提起诉讼往往是基于

，既有可能是为了获得足额的经济补偿，也有可能出于确认权利

，而不同的目的也就可能决定了诉讼请求的不同，包括要求的数额丈

的等

方式等，因此律师在确定诉讼请求时，不仅仅需要考虑法律规定的因

解当事人希图通过诉讼所要达到的目的，从而选择合适的策略。

（4）现有的证据材料。

证据材料在确定诉讼请求的过程中也是至

当事人所拥有的证据材料直接决定了律师采用何种方式和策略来

的合法权益，而不同的方式和策略也就决定了诉讼请求的不纠纷案件的实践中，经常会遇到合同违约和侵权相竞合的情之

侵权之诉，一个重要的条件就是考虑举证的难度问题。

一般来说，侵权之

证据要求能够证实满足侵权诸多要件，而违约之诉仅需要证明合同约定叉行或者履行不符合合同要求即可，两者的举证难度对比，选择违约之诉显然

诉把握；

但若证据充分，选择侵权之诉可能获得的赔偿金额更高

（5）诉讼成本。

最后需要考虑的因素就是当事人通过诉讼进行权利救

候不得不付出的诉讼成本，这里所指的成本主要是诉讼费用方面。

依据人的诉讼收费办法，不同的权利要求可能需要承担不同的诉讼费用，因此即便

的愿望符合法律规定，而且也有充足的证据加以证明，但是当事人无法承担诉

作为当事人的律师就有必要适时的调整相应的诉讼请求，或根据案情实

，采取分步策略完成诉讼，或为当事人申请诉讼费用的减免

本况

列举证据的基本要求

象诉讼过程中，列举证据是一项能够充分体现律师专业水准的工作，因为作军身对于案件客观事实一无所知，其所获得的对于案件的全部认识，均来源又方当事人所提供的证据反映出来的法律事实，因此在向法院提交证据材卜须充分考虑到这一点，尤其是在一些案件事实众多，法律关系复杂的民事，必须采取一种有效而合理的方式组织证据材料。

合目前的民事诉讼实践工作，证据材料的列举基本依据如下顺序：

主体资格方面的证据

不分证据主要在于证明原被告双方的民事诉讼能力，包括