民事诉讼法司考主观题真题文档格式.docx

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经法院调查，赵军可供执行的款项有其在银行的存款10万元，可供执行的其他财产折价为8万元，另外赵军手中还有一把名家制作的紫砂壶，市场价值大约5万元。

赵军声称其父亲留下的那个元代青花瓷盘被卖了，所得款项50万元做生意亏掉了。

法院全力调查也未发现赵军还有其他的款项和财产。

法院将赵军的上述款项冻结，扣押了赵军可供执行的财产和赵军手中的那把紫砂壶。

　　2019年11月，赵文、赵武与赵军拟达成执行和解协议：

2019年12月30日之前，赵军将其在银行的存款10万元支付给赵文，将可供执行财产折价8万元与价值5万元的紫砂壶交付给赵武。

赵军欠赵文、赵武的剩余债务予以免除。

　　此时，出现了以下情况：

①赵军的朋友李有福向甲县法院报告，声称赵军手中的那把紫砂壶是自己借给赵军的，紫砂壶的所有权是自己的。

②赵祖斌的朋友张益友向甲县法院声称，赵祖斌留下的那个元代青花瓷盘是他让赵祖斌保存的，所有权是自己的。

自己是在一周之前（2019年11月1日）才知道赵祖斌已经去世以及赵文、赵武与赵军进行诉讼的事。

③赵军的同事钱进军向甲县法院声称，赵军欠其5万元。

同时，钱进军还向法院出示了公证机构制作的债权文书执行证书，该债权文书所记载的钱进军对赵军享有的债权是5万元，债权到期日是2019年9月30日。

　　问题：

　　1.在不考虑李有福、张益友、钱进军提出的问题的情况下，如果赵文、赵武与赵军达成了执行和解协议，将产生什么法律后果?

（考生可以就和解协议履行的情况作出假设）

　　2.根据案情，李有福如果要对案中所提到的紫砂壶主张权利，在民事诉讼制度的框架下，其可以采取什么方式?

采取相关方式时，应当符合什么条件?

（考生可以就李有福采取的方式可能出现的后果作出假设）

　　3.根据案情，张益友如果要对那个元代青花瓷盘所涉及的权益主张权利，在民事诉讼制度的框架下，其可以采取什么方式?

采取该方式时，应当符合什么条件?

　　4.根据案情，钱进军如果要对赵军主张5万元债权，在民事诉讼制度的框架下，其可以采取什么方式?

为什么?

　　【正确答案】1.如果赵文、赵武与赵军达成了执行和解协议，将产生的法律后果是：

1），和解协议达成后，执行程序中止;

2）如果在执行和解履行期内赵军履行了和解协议，执行程序终结，调解书视为执行完毕;

3）如果在执行期届满后，赵军没有履行执行和解协议，赵文、赵武可以申请恢复执行，执行将以调解书作为根据，执行和解协议失效。

如果赵军履行了执行和解协议的一部分，执行时应当对该部分予以扣除

　　2.李有福如果要对案中所提到的紫砂壶主张权利，在赵文、赵武与赵军的案件已经进入了执行阶段的情况下，在民事诉讼制度的框架下，其可以采取的方式是：

第一，提出对执行标的的异议。

提出异议应当以书面的形式向甲县法院提出。

第二，如果法院裁定驳回了李有福的执行标的异议，李有福可以提出案外人异议之诉。

提出案外人异议之诉应当符合的条件是：

1）起诉的时间应当在收到执行法院对执行标的异议作出驳回裁定后15日内;

2）管辖法院为执行法院，即甲县法院;

3）李有福作为原告，赵文、赵武作为被告，如果赵军反对李有福的主张，赵军也作为共同被告。

　　3.张益友如果要对那个元代青花瓷盘所涉及的权益主张权利，在赵文、赵武与赵军的案件已经进入了执行阶段的情况下，在民事诉讼制度的框架下，其可以提出第三人撤销之诉;

张益友提出第三人撤销之诉应当符合的条件是：

1）张益友作为原告，赵文、赵武、赵军作为被告;

2）向作出调解书的法院即甲县法院提出诉讼;

3）应当在2019年11月1日之后的6个月内提出。

　　4.钱进军如果要对其对赵军所享有的那5万元债权主张权利，在赵文、赵武与赵军的案件已经进入了执行阶段的情况下，在民事诉讼制度的框架下，其可以申请参与分配。

　　因为其条件符合申请参与分配的条件。

按照民事诉讼法的规定，参与分配的条件包括：

第一，被执行人的财产无法清偿所有债权，本案中赵军的财产不足以清偿其所有的债务。

第二，被执行人为自然人或其他组织，而非法人，本案中赵军为自然人。

第三，有多个申请人对同一被申请人享有债权，本案中有三个申请人对赵军享有债权。

第四，申请人必须取得生效的执行根据，本案中钱进军有经过公证的债权文书作为执行根据。

第五，参与分配的债权只限于金钱债权，本案中钱进军对赵军享有的就是金钱债权。

第六，参与分配必须发生在执行程序开始后，被执行人的财产清偿完毕之前，本案情形与此相符。

　　二、（本题22分）

孙某与钱某合伙经营一家五金店，后因经营理念不合，孙某唆使赵龙、赵虎兄弟寻衅将钱某打伤，钱某花费医疗费2万元，营养费3000元，交通费2019元。

钱某委托李律师向甲县法院起诉赵家兄弟，要求其赔偿经济损失2.5万元，精神损失5000元，并提供了医院诊断书、处方、出租车票、发票、目击者周某的书面证言等证据。

甲县法院适用简易程序审理本案。

二被告没有提供证据，庭审中承认将钱某打伤，但对赔偿金额提出异议。

甲县法院最终支持了钱某的所有主张。

　　二被告不服，向乙市中院提起上诉，并向该法院承认，二人是受孙某唆使。

钱某要求追加孙某为共同被告，赔偿损失，并要求退伙析产。

乙市中院经过审查，认定孙某是必须参加诉讼的当事人，遂通知孙某参加调解。

后各方达成调解协议，钱某放弃精神损害赔偿，孙某即时向钱某支付赔偿金1.5万元，赵家兄弟在7日内向钱某支付赔偿金1万元，孙某和钱某同意继续合伙经营。

乙市中院制作调解书送达各方后结案。

　　1.请结合本案，简要概括钱某的起诉状或法院的一审判决书的结构和内容。

（起诉状或一审判决书择一作答;

二者均答时，评判排列在先者）

　　2.如果乙市中院调解无效，应当如何处理?

　　3.如果甲县法院重审本案，应当在程序上注意哪些特殊事项?

　　4.近年来，随着社会转型的深入，社会管理领域面临许多挑战，通过人民调解、行政调解、司法调解和民事诉讼等多种渠道化解社会矛盾纠纷成为社会治理的必然选择;

同时，司法改革以满足人民群众的司法需求为根本出发点，让有理有据的人打得赢官司，让公平正义通过司法渠道得到彰显。

请结合本案和社会发展情况，试述调解和审判在转型时期的关系。

　　答题要求：

　　1.根据法律、司法解释规定及民事诉讼法理知识作答;

　　2.观点明确，逻辑清晰，说理充分，文字通畅;

　　3.请按提问顺序逐一作答，总字数不得少于600字。

　　1.法院应当受理此案。

根据最高法院司法解释，复议机关在法定期限内不作复议决定，当事人对复议机关不作为不服向法院起诉的，属于行政诉讼受案范围，被告为复议机关，且张某具有原告资格，起诉未超过法定期限，不存在不受理的情形，故法院应当受理此案。

　　2.不成立。

按照《政府信息公开条例》以及相关法律规定，政府集中采购项目的目录属于政府主动公开的信息，不是依申请公开的信息，故不应当要求该信息与申请人的生产、生活和科研等特殊需要有关。

　　3.省政府应当审查省财政厅拒绝公开目录的行为是否合法，并在法定期限内作出复议决定。

政府集中采购项目的目录属主动公开信息，如省政府已授权财政厅确定并公布，省政府应责令财政厅及时公布;

如未授权相关机构确定并公布，省政府应主动公布。

　　4.对于行政机关应当主动公开的信息未予公开的，按照《政府信息公开条例》的规定，公民、法人或者其他组织可以向上级行政机关、监察机关或者政府信息公开工作主管部门举报。

收到举报的机关应当予以调查处理。

　　5.按照《最高人民法院关于审理政府信息公开行政案件若干问题的规定》，法院应当告知其先向行政机关申请获取相关政府信息。

对行政机关的答复或者逾期不予答复不服的，张某可以向法院提起诉讼。

　　三、（本题22分）

居住在甲市A区的王某驾车以60公里时速在甲市B区行驶，突遇居住在甲市C区的刘某骑自行车横穿马路，王某紧急刹车，刘某在车前倒地受伤。

刘某被送往甲市B区医院治疗，疗效一般，留有一定后遗症。

之后，双方就王某开车是否撞倒刘某，以及相关赔偿事宜发生争执，无法达成协议。

　　刘某诉至法院，主张自己被王某开车撞伤，要求赔偿。

刘某提交的证据包括：

甲市B区交警大队的交通事故处理认定书（该认定书没有对刘某倒地受伤是否为王某开车所致作出认定）、医院的诊断书（复印件）、处方（复印件）、药费和住院费的发票等。

王某提交了自己在事故现场用数码摄像机拍摄的车与刘某倒地后状态的视频资料。

图像显示，刘某倒地位置与王某车距离1米左右。

王某以该证据证明其车没有撞倒刘某。

　　一审中，双方争执焦点为：

刘某倒地受伤是否为王某驾车撞倒所致;

刘某所留后遗症是否因医疗措施不当所致。

　　法院审理后，无法确定王某的车是否撞倒刘某。

一审法院认为，王某的车是否撞倒刘某无法确定，但即使王某的车没有撞倒刘某，由于王某车型较大、车速较快、刹车突然、刹车声音刺耳等原因，足以使刘某受到惊吓而从自行车上摔倒受伤。

因此，王某应当对刘某受伤承担相应责任。

同时，刘某因违反交通规则，对其受伤也应当承担相应责任。

据此，法院判决：

王某对刘某的经济损失承担50%的赔偿责任。

关于刘某受伤后留下后遗症问题，一审法院没有作出说明。

　　王某不服一审判决，提起上诉。

二审法院审理后认为，综合各种证据，认定王某的车撞倒刘某，致其受伤。

同时，二审法院认为，一审法院关于双方当事人就事故的经济责任分担符合法律原则和规定。

故此，二审法院驳回王某上诉，维持原判。

　　1.对刘某提起的损害赔偿诉讼，哪个（些）法院有管辖权?

　　2.本案所列当事人提供的证据，属于法律规定中的哪种证据?

属于理论上的哪类证据?

　　3.根据民事诉讼法学（包括证据法学）相关原理，一审法院判决是否存在问题?

　　4.根据《民事诉讼法》有关规定，二审法院判决是否存在问题?

　　【参考答案】1.对本案享有管辖权的有甲市A区法院和甲市B区法院。

本案属于侵权纠纷，侵权行为地与被告住所地法院享有管辖权;

本案的侵权行为发生在甲市B区，被告王某居住在甲市A区。

　　2.根据《民事诉讼法》关于证据的分类：

本案中，交通大队的事故认定书、医院的诊断书（复印件）、处方（复印件）、药费和住院费的发票都属于书证，王某在事故现场用数码摄像机拍摄的就他的车与刘某倒地之后的状态的视频资料属于视听资料。

根据理论上对证据的分类：

上述证据都属于间接证据;

甲市B区交通大队的交通事故处理认定书、药费和住院费的发票，王某自己在事故现场用数码摄像机拍摄的就他的车与刘某倒地之后的状态的视频资料属于原始证据，医院的诊断书（复印件）、处方（复印件）属于传来证据;

就证明王某的车撞到刘某并致刘受伤的事实而言，刘某提供的各类证据均为本证，王某提供的证据为反证。

　　3.一审法院判决存在如下问题：

第一，判决没有针对案件的争议焦点作出事实认定，违反了辩论原则;

第二，在案件争执的法律要件事实真伪不明的情况下，法院没有根据证明责任原理来作出判决;

第三，法院未对第二个争执焦点作出事实认定。

　　理由说明：

（1）本案当事人的争执焦点是刘某倒地受伤是否为王某驾车撞倒了刘某;

刘某受伤之后所留下的后遗症是