抗辩权案例Word格式.doc

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问题：

甲、乙公司的理由能否成立？

【案例1分析】　　在本案中，从表面看，甲公司违背合同约定，未按期办理房地产所有权移转登记手续，已构成违约；

而乙公司也违背了合同约定，在合同约定付款日期7日后，仍然没有付款，构成了履行迟延。

但是，在考虑其是否应当承担违约责任时，尚应考虑其是否享有法定的抗辩权。

从本案看，乙公司按期向甲公司支付了第一期、第二期款项共5千万元，并无违约情形，甲公司并无理由行使后履行抗辩权，因此，其未按期办理房产所有权移转登记手续属于违约行为，应当承担相应的违约责任。

但对乙公司而言，由于其第三期款项的支付与甲公司交付房屋并办理房产所有权移转登记手续是应当同时履行的义务。

由于本案中合同标的物是房屋，房屋属于不动产，与动产买卖合同不同，不动产的买卖中出卖人除负有交付标的物的义务之外，还应当完成产权移转登记，才真正履行完给付义务，由于不动产所有权的变动以登记为要件。

尽管当事人未办理登记手续并不影响合同本身的效力，但是因为没有办理登记，房屋的所有权不能发生移转，买受人不能因出卖人的交付而获得房产的所有权。

因此，办理登记是房屋买卖合同的主给付义务。

可见，在本案中，由于甲公司的行为有可能导致乙公司的合同目的不能实现，根据《合同法》第66条的规定，其有权拒绝支付剩余款项。

【案例2】

胡小姐于2004年11月份认购了某小区的预售商品房，签约当时即支付了两成首期，购房合同约定在2005年6月31日前再支付三成房款，2005年9月31日前再支付三成房款，2006年2月份收楼时再付两成房款。

但是，胡小姐在2005年5月份去施工现场察看工程进度时，发现该楼盘的施工单位某某建筑公司停止了施工，持续到现在都没有开工的迹象，由于第二笔房款的付款日期将至，胡小姐害怕楼盘烂尾，于是拒绝支付剩余房款。

【问题】:

请分析并说明理由

（1）胡小姐是否有权主张中止履行，拒绝支付剩余房款？

依据是什么？

（2）如果开发商既不能在合理期限内提供担保，也没有恢复履约能力，胡小姐是否有权解除合同？

【解析】:

（１）胡小姐有权中止履行合同，拒绝支付剩余房款。

依据是不安抗辩权，双务合同中的当事人规定履行义务的先后顺序的，先履行一方在后履行一方可能出现丧失履行合同能力的情况时，有权拒绝对方请求自己履行合同的权利。

　　　（２）如果开发商既不能在合理期限内提供担保，也没有恢复履约能力，胡小姐有权解除合同。

因为根据不安抗辩权的行使，中止履行合同后，在合理期限内如果对方不能恢复履行能力，也不能提供担保的，先履行一方有权解除合同。

【案例3】

甲、乙公司于2006年4月1日签订买卖合同，合同标的额为100万元。

根据合同约定，甲公司应于4月10日前交付20万元的定金，以此作为买卖合同的生效要件。

　　4月15日，乙公司在甲公司未交付定金的情况下发出全部货物，甲公司接受了该批货物。

4月20日，乙公司要求甲公司支付100万元的货款，遭到拒绝。

经查明：

甲公司怠于行使对丙公司的到期债权100万元，此外甲公司欠丁银行贷款本息100万元。

4月30日，乙公司向丙公司提起代位权诉讼，向人民法院请求以自己的名义代位行使甲公司对丙公司的到期债权。

人民法院经审理后，认定乙公司的代位权成立，由丙公司向乙公司履行清偿义务，诉讼费用2万元由债务人甲公司负担。

丁银行得知后，向乙公司主张平均分配丙公司偿还的100万元，遭到乙公司的拒绝。

要求：

根据有关法律规定，分别回答下列问题：

（1）甲、乙公司签订的买卖合同是否生效？

并说明理由。

（2）简述乙公司向丙公司提起代位权诉讼时应当符合的条件。

（3）丁银行的主张是否成立？

（4）人民法院判定诉讼费用由甲公司负担是否符合法律规定？

【案例3答案】　　

（1）买卖合同生效。

根据《担保法》的规定，当事人约定以交付定金作为主合同成立或者生效要件的，给付定金的一方未支付定金，但主合同已经履行或者已经履行主要部分的，不影响主合同的成立或者生效。

在本题中，甲公司虽未按照合同约定交付定金，但乙公司已经交付全部货物并且甲公司接受了货物，视为主合同已经履行。

（2）根据《合同法解释》的规定，债权人提起代位权诉讼时，应当符合下列条件：

①债权人对债务人的债权合法；

②债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害；

③债务人的债权已经到期；

④债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。

（3）丁银行的主张不成立。

根据《合同法解释》的规定，债权人行使代位权，其债权就代位权行使的结果有优先受偿权利。

在本题中，债权人乙公司就其代位权行使的结果享有优先受偿的权利，因此丁银行的主张不成立。

（4）人民法院判定诉讼费用由甲公司负担不符合法律规定。

根据《合同法解释》的规定，在代位权诉讼中，债权人胜诉的，诉讼费用由次债务人负担。

在本题中，诉讼费用应当由次债务人丙公司负担。

【案例4】

2005年10月15日，A公司与B公司签订了一份加工承揽合同。

该合同约定：

由B公司为A公司制作铝合金门窗1万件，原材料由A公司提供，加工承揽报酬总额为150万元，违约金为报酬总额的10％；

A公司应在2005年11月5日前向B公司交付60％的原材料，B公司应在2006年3月1日前完成6000件门窗的加工制作并交货；

A公司应在2006年3月5日前交付其余40％的原材料，B公司应在2006年5月20日前完成其余门窗的加工制作并交货。

A公司应在收到B公司交付门窗后3日内付清相应款项。

为确保A公司履行付款义务，B公司要求其提供担保，适值D公司委托A公司购买办公用房，D公司为此向A公司提供了盖有D公司公章及法定代表人签字的空白委托书和D公司的合同专用章。

A公司遂利用上述空白委托书和合同专用章，将D公司列为该项加工承揽合同的连带保证人，与B公司签订了保证合同。

2005年11月1日，A公司向B公司交付60％的原材料，B公司按约加工制作门窗。

2006年2月28日，B公司将制作完成的6000件门窗交付A公司，A公司按报酬总额的60％予以结算。

　　2006年3月1日，B公司发生重组，加工型材的生产部门分立为C公司。

3月5日，A公司既未按加工承揽合同的约定向B公司交付40％的原材料，也未向C公司交付。

3月15日，C公司要求A公司继续履行其与B公司签订的加工承揽合同，A公司表示无法继续履行并要求解除合同。

C公司遂在数日后向人民法院提起诉讼，要求判令A公司支付违约金并继续履行加工承揽合同，同时要求D公司承担连带责任。

　　经查明：

A公司与B公司签订的加工承揽合同仅有B公司及其法定代表人的签章，而无A公司的签章。

（1）A公司与B公司签订的加工承揽合同是否成立？

为什么？

（2）C公司可否向A公司主张加工承揽合同的权利？

（3）C公司要求判令A公司支付违约金并继续履行加工承揽合同的主张能否获得支持？

（4）D公司应否承担保证责任？

【案例4答案】　　

（1）A公司与B公司签订的加工承揽合同成立。

根据《合同法》的规定，当事人约定采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。

在本案中，A公司虽未在加工承揽合同上签章，但已经实际履行了主要义务，且B公司已经接受，加工承揽合同成立。

（2）C公司可向A公司主张加工承揽合同的权利。

根据《合同法》的规定，当事人订立合同后分立的，除债权人和债务人另有约定的以外，由分立的法人或者其他组织对合同的权利和义务享有连带债权、承担连带债务。

（3）首先，C公司要求判令A公司支付违约金的主张可以获得支持。

A公司未按照加工承揽合同约定的时间向B公司支付40％的原材料，已构成违约，根据《合同法》的规定，应当承担违约责任，支付违约金。

其次，C公司要求判令A公司继续履行合同的主张不能获得支持。

根据《合同法》的规定，在加工承揽合同中，定作人可以随时解除承揽合同。

A公司作为定作人，可以解除合同，故无需继续履行合同。

（4）D公司应当承担保证责任。

根据《合同法》的规定，行为人超越代理权以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该合同有效。

本案中，A公司向B公司出具了D公司提供的盖有公章及法定代表人签字的空白委托书及合同专用章，B公司有理由相信A公司有代理权，A公司与B公司签订的以D公司为保证人的保证合同有效，因此D公司应当承担担保责任。

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