司法卷四考试试题四十八文档格式.docx
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被捕后，刘某除供述事实外，还供述在1998年伙同他人入室盗窃，窃得财物等价值人民币8000余元。
请问：
白某和赵某是否属于共同犯罪，二人在主观上属于哪种故意状态?
【正确答案】：
[答案及理由]
本案被告白某和刘某构成共同犯罪。
因为从构成共同犯罪的要件来看：
在犯罪主体方面，白某在实施犯罪行为时已满18周岁，刘某虽差一天才满18周岁，但二人均达到了刑事责任年龄，具有刑事责任能力；
在主观方面，两犯预谋强奸并共同杀死了赵某，不仅认识到自己在实施犯罪，而且也认识到他方和自己在一起共同实施犯罪，并且希望或放任犯罪得逞；
在客观方面，两犯具有共同的犯罪行为，即白某和刘某先后共同强奸了赵某，并且将昏迷的赵某移至铁轨上，导致其被列车撞击挤压而死亡；
二者的行为互相配合，都围绕强奸赵某、杀死赵某而进行。
在主观上，白某属于直接故意，即白某积极实施了强奸赵和杀死赵的行为，并且明知自己行为的后果并希望这种后果的发生。
刘某在犯强奸罪时属于直接故意，即明知其行为后果并希望该后果发生，但在杀死赵时属于间接故意，因为刘某虽未同意白某将赵掐死的要求，但也未积极预防赵被掐死的结果，而是在一旁旁观，并参与了搬运昏迷中的赵某。
这些行为表明刘某虽已认识到行为的损害结果，但纵容损害结果的发生，对损害结果的发生，既不积极追求也不设法避免，属于间接故意。
第2题
白某和赵某分别犯有哪些罪行?
为什么?
白某犯有故意杀人罪和强奸罪，因为白某有强奸的故意，并实施了强奸的行为。
强奸后，又产生了杀人的故意，并实施了杀人的行为。
这是两个独立的犯罪，应实行数罪并罚。
刘某犯有故意杀人罪和强奸罪，但因实施盗窃行为时未满16周岁，不构成盗窃罪。
第3题
白某和赵某有哪些法定的量刑情节?
如何处罚?
白某在实施犯罪行为时刚好已满18周岁，其所犯杀人罪和强奸罪，情节恶劣，后果严重，应实行两罪并罚，依法可以适用死刑，其中强奸罪属2人以上的轮奸，为法定从重处罚情节。
刘某所犯杀人罪和强奸罪应实行数罪并罚，并且强奸罪属2人以上轮奸，应从重处罚，但因其犯罪时尚差一天才满18周岁，依法不得适用死刑。
而且，根据《刑法》第17条规定，刘某因犯罪时已满14周岁，不满18周岁，应当从轻或者减轻处罚。
本案例考查了共同犯罪的构成要件、强奸罪与故意杀人罪的定罪与量刑以及刑事责任年龄等内容，应注意共同犯罪的行为人在主观上必须均属故意犯罪，且犯意上具有关联，行为人均须达到刑事责任年龄、有共同行为等。
至于强奸罪，应注意强奸致死与强奸后为了报复、灭口等动机的故意杀人区分开来，前者应作为强奸罪的加重情节从重处罚，后者应按强奸罪与故意杀人罪实行数罪并罚。
第4题
案情：
2002年5月1日，B公司向A公司订购价值6万元的黄桃。
合同规定：
A公司在2002年6月前向B公司交付30吨黄桃，每吨价格2000元；
B公司则应于2002年5月上旬先付款50%，其余货款在B公司收到黄桃后10日内付清。
2002年5月5日，B公司付款3万元给A公司，2002年6月15日A公司将黄桃送至B公司，B公司收货后，认为黄桃不符合合同约定的质量要求，致函A公司要求减少价款，A公司收到信后回函否认。
2002年7月因市场上黄桃需求量不大，而黄桃又不宜长时间保存，B公司就将黄桃进行了降价处理。
2002年9月20日，A公司派人到B公司索要剩余3万元货款，B公司说黄桃质量不合乎合同要求，要求减少价款。
A公司不同意，双方当时各执己见，协商没有结果。
后来因为A公司管理层变更，一直未再向B公司提出清偿货款的请求。
2004年，A公司在清理债权债务时发现存在此笔款项，于是于2004年7月5日向某市区人民法院起诉要求B公司清偿剩余3万元价款并赔偿损失。
B公司则以原告的诉讼请求已过诉讼时效为由抗辩。
问题：
原告向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间是几年?
[参考答案与解析]
根据《民法通则》的规定，诉讼时效期间分为两类，其一是普通时效，期间为2年；
其二为特殊诉讼时效，期间为1年。
在本案例中，应当适用普通诉讼时效，故A公司向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为2年。
第5题
本案最后的诉讼时效期间应当如何计算?
被告B公司以原告的请求已经过了诉讼时效的理由进行抗辩，能否成立?
本案例中最后的诉讼时效应从2002年9月20日起开始计算。
根据民法通则的规定，诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断，从中断时起，诉讼时效期间重新计算。
本案中2002年9月20日A公司曾派人到B公司要求偿还价款，引起诉讼时效的中断，而之后在起诉前，A公司未再向B公司提出要求，所以本案中诉讼时效应从2002年9月20日计算。
根据对第1问的回答，本案应当适用2年的诉讼时效，因此A公司在2004年7月5日向人民法院起诉没有超过诉讼时效，被告B公司以原告的请求已经过了诉讼时效为理由进行抗辩不能成立。
第6题
原告A公司提起诉讼之后，对诉讼时效发生何种法律效力?
原告A公司提起诉讼，使诉讼时效再次中断。
第7题
假设A公司2004年7月5日未起诉B公司，而B公司在2005年7月又主动将这笔款项给了A公司，事后B公司想起诉讼时效已过想向A公司要回钱，可以吗?
B公司不可以要求返还已经支付给A公司的价款。
根据民法通则的规定，超过诉讼时效期间，当事人自愿履行的，不受诉讼时效限制。
诉讼时效经过只是使得权利人丧失了胜诉权，但权利人实体上的权利并不因时效而消失。
故B公司主动履行债务后，不能以诉讼时效已过为由再追回价款。
第8题
A、B、C合伙成立一合伙企业，出资比例为2:
3:
5。
因购车款不足就向D银行贷款20万元，以奥迪牌轿车做抵押，并办理了抵押登记手续。
后因流动资金不足，公司又以该车质押向E借款1万元。
在合伙企业把汽车交付E的途中，车撞伤行人L，需住院费1万元。
同时车也受损。
在经合伙企业同意后把该车送修，修理费2万元，未付修车款，车被H修理店留置。
如果该合伙企业此前和X公司签订一份总价款8万元的买卖合同，约定合伙企业供货代办托运，由X公司支付运费。
之后合伙企业与运输公司订立运输合同，双方约定运费1万元。
运输公司在运送货物途中丢失两件货物，X公司因此拒付运费。
如果该合伙企业和X公司在上述合同中约定，定金2万元，违约金1万元。
合同订立后，X公司按约支付了2万元定金。
后合伙企业没有履行合同，X公司损失2万元。
根据以上情况回答下列问题：
如果合伙人C在一次意外事故中死亡，则其在合伙企业中的份额应如何处理?
《合伙企业法》第51条规定：
合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，对该合伙人在合伙企业中的财产份额享有合法继承权的继承人，依照合伙协议的约定或者经全体合伙人同意，从继承开始之日起，即取得该合伙企业的合伙人资格。
合法继承人不愿意成为该合伙企业的合伙人的，合伙企业应退还其依法继承的财产份额。
合法继承人为未成年人的，经其他合伙人一致同意，可以在其未成年时由监护人代行其权利。
根据以上规定，如AB一致同意，且C之继承人愿意，C之继承人可成为合伙人，否则该份额应予分出。
第9题
假设该车价值30万元，质押权人、抵押权人、留置权人均要优先以该车受偿，应如何处理?
《担保法解释》第79条规定：
同一财产法定登记的抵押权与质权并存时，抵押权人优先于质权人受偿。
同一财产抵押权与留置权并存时，留置权人优先于抵押权人受偿。
由此可见留置权优先于抵押权，而该经过登记的抵押权优先于质权。
第10题
假设该合伙企业把其持有的一份提单质押给M公司，M公司又把该提单质押给H公司，上述两次质押均订有质押合同。
现质押权人M、转质押权人H均要求以提单项下的货物优先受偿，应如何处理?
《担保法》第75条规定：
下列权利可以质押：
（一）汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单；
（二）依法可以转让的股份、股票；
（三）依法可以转让的商标专用权，专利权、著作权中的财产权；
（四）依法可以质押的其他权利。
由此，提单依法可以质押。
《担保法解释》第101条规定：
以票据、债券、存款单、仓单、提单出质的，质权人再转让或者质押的无效。
由此，提单质权人不得转质。
综上，M公司依法享有质权、享有优先受偿权，而M公司将提单转质给H公司的行为是无效的，因而H公司不能享有质权，因而也不能优先受偿。
第11题
被撞伤的L住院费1万元，有无优先受偿权?
假使L正好也欠合伙企业1万元货款未付，则合伙企业能否主张抵销?
优先受偿权是法定的权利，人身损害赔偿金（住院费）并没有被法律规定为有优先受偿权的债权，因而其无优先受偿权。
但是债务人合伙企业也不能主张抵销。
《合同法》第99条规定：
当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。
当事人主张抵销的，应当通知对方。
通知自到达对方时生效。
抵销不得附条件或者附期限。
《合同法》第100条规定：
当事人互负债务，标的物种类、品质不相同的，经双方协商一致，也可以抵销。
依据这样的规定，享有法定抵销权的前提是该债务的标的物种类、品质相同的。
而依据最高人民法院《合同法解释
（一）》第12条规定：
合同法第73条第1款规定的专属于债务人自身的债权，是指基于扶养关系、抚养关系、赡养关系、继承关系产生的给付请求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权等权利。
人身伤害赔偿请求权属于专属于人身的权利，因而与一般的财产债权不属于同一品质、种类的债权，当事人一方不得行使法定抵销权。
第12题
×
公司能否拒付全部运费?
能否把丢失的货物价值在运费中扣除?
运输公司丢失两件货物，并没有构成根本违约，当事人无权解除合同，也无权拒付全部运费，但根据前引《合同法》第99条，当事人可以主张抵销，此系法定抵销权，因而X公司可以将货物丢失的损失在运费中扣除，剩余部分应当支付给运输公司。
第13题
如果×
公司拒付运费，运输公司应如何保护自己的权利?
《担保法》第84条规定：
因保管合同、运输合同、加工承揽合同发生的债权，债务人不履行债务的，债权人有留置权。
法律规定可以留置的其他合同，适用前款规定。
当事人可以在合同中约定不得留置的物。
依此规定，在运输合同情形下，可以有留置权的存在。
第14题
公司支付运费后，应如何追究货物丢失的责任?
《合同法》第142条规定：
标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之
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