国家统一法律职业资格考试之司法考试二及答案解析863Word下载.docx
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A.实体公正和程序公正是诉讼公正的两个方面
B.实体公正要求据以定罪量刑的犯罪事实的认定应当做到证据确实充分
C.程序公正要求据以定罪量刑的犯罪事实的认定应当做到证据确实充分
D.实体公正和程序公正不能互相替代，两者应当并重
C
诉讼公正包括实体公正和程序公正两个方面。
实体公正，指案件的结局处理所体现的公正，具体要求有：
据以定罪量刑的犯罪事实的认定，应当做到证据确实充分；
正确适用刑法，准确认定犯罪嫌疑人、被告人是否有罪及其罪名，等等。
程序公正，指诉讼程序方面体现的公正，具体要求有：
严格遵守刑事诉讼法的规定；
认真保障当事人和其他诉讼参与人，特别是犯罪嫌疑人、被告人和被害人的诉讼权利，等等。
实体公正和程序公正各自都有独立的内涵和标准，不能互相代替，二者应当并重。
故ABD选项正确。
第3题：
某市地质矿产局以甲企业未取得采矿许可证擅自采矿为由责令甲企业向受损失的乙企业支付100万元赔偿金。
甲企业不服起诉。
县法院判决改为支付给乙企业80万元。
甲企业上诉。
中级法院判决维持原判，但甲企业拒不向乙企业支付。
下列说法错误的是______
A.乙企业对一审判决不服也可上诉
B.某市地质矿产局可向法院申请执行
C.乙企业可向法院申请执行
D.法院无权作出变更判决
第三人上诉权、行政诉讼执行的申请人、变更判决本题为选非题。
根据《行政诉讼法》第29条第2款，人民法院判决第三人承担义务或者减损第三人权益的，第三人有权依法提起上诉。
一审判决减损了乙企业的权益，故A项正确。
该法第95条规定：
“公民、法人或者其他组织拒绝履行判决、裁定、调解书的，行政机关或者第三人可以向第一审人民法院申请强制执行，或者由行政机关依法强制执行。
”据此，B.C项均正确。
该法第77条第1款规定：
“行政处罚明显不当，或者其他行政行为涉及对款额的确定、认定确有错误的，人民法院可以判决变更。
”本案涉及款额的确定，故法院可以判决变更，D项无权二字错误，应眩
第4题：
下列关于审判组织的说法错误的是：
A.中级人民法院审理死刑案件的合议庭可以出现陪审员
B.高级人民法院审理上诉案件不能出现陪审员
C.基层人民法院审理简易程序的案件不能出现陪审员
D.人民陪审员在人民法院执行职务，同审判员有同等的权利
根据《刑事诉讼法》第178条规定，基层人民法院、中级人民法院审判第一审案件，应当由审判员3人或者由审判员和人民陪审员共3人组成合议庭进行，但是基层人民法院适用简易程序的案件可以由审判员一人独任审判。
高级人民法院、最高人民法院审判第一审案件应当由审判员3人至7人或者由审判员和人民陪审员共3人至7人组成合议庭进行。
人民陪审员在人民法院执行职务，同审判员有同等的权利。
人民法院审判上诉和抗诉案件，由审判员3人至5人组成合议庭进行。
合议庭的成员人数应当是单数。
合议庭由院长或者庭长指定审判员一人担任审判长。
院长或者庭长参加审判案件的时候，自己担任审判长。
可知合议庭的组成能否出现陪审员关键看是一审还是二审程序。
本题选项A既然是死刑案件那么中院应该是一审法院，可以出现陪审员，A正确。
选项B，高院作为二审法院合议庭不能出现陪审员，B正确。
人民陪审员在执行职务时，享有和审判员相同的权利。
所以D正确。
至于选项C，如果依据《刑事诉讼法》第178条内容来看，似乎是对的，但是依据《刑事诉讼法》第210条规定，适用简易程序审理案件，对可能判处3年有期徒刑以下刑罚的，可以组成合议庭进行审判，也可以由审判员一人独任审判；
对可能判处的有期徒刑超过3年的，应当组成合议庭进行审判。
可知简易程序也可能出现陪审员的，所以C错误。
第5题：
下列说法错误的是?
A.强奸致人死亡的，以强奸罪定罪处罚
B.非法拘禁中致人死亡的，以非法拘禁罪定罪处罚
C.暴力取证中致人死亡的，以暴力取证罪定罪处罚
D.虐待致人死亡的，以虐待罪定罪处罚
第6题：
公安局以田某等人哄抢一货车上的财物为由，对田某处以15日行政拘留处罚，田某不服申请复议。
下列哪一说法是正确的?
A.田某的行为构成扰乱公共秩序
B.公安局对田某哄抢的财物应予以登记
C.公安局对田某传唤后询问查证不得超过12小时
D.田某申请复议的期限为6个月
B
第7题：
合理行政是行政法的基本原则。
下列哪种做法是合理行政的直接体现?
A.行政机关允许申请人当场更正行政许可申请材料中存在的错误
B.行政机关不得作出法未授权的行为
C.行政机关不得查封、扣押与违法行为无关的场所、设施或者财物
D.已颁发的行政许可因为维护公共利益的需要而撤回的，需要给予被许可人补偿
行政法有六个基本原则：
合法行政、合理行政、程序正当、高效便民、诚实守信、权责统一原则。
合法行政包括：
法律优位原则、法律保留原则。
合理行政包括：
公平公正原则、考虑相关因素原则和比例原则；
高效便民包括：
行政效率原则和便利当事人原则；
诚实守信包括：
信息真实和信赖保护。
A选项是高效便民原则的体现；
B选项属于合法行政原则；
C选项是合理行政原则之比例原则的体现；
D选项是诚实守信之信赖保护原则。
第8题：
某区医院与某区社保中心签订工伤保险服务协议。
后因区社保中心未按协议向区医院结算资金发生争议。
区医院向区法院提起诉讼。
下列说法不成立的是______
A.工伤保险服务协议属于行政协议
B.区医院提起的应当是行政诉讼
C.区法院应当接收区医院的诉状，并出具书面凭证并注明收到日期
D.区医院的起诉不符合条件的，区法院应当作出不予受理的裁定
行政协议、立案登记制本题为选非题。
工伤保险服务协议涉及的是行政法上的权利义务，而非民法上的权利义务，故A项正确。
根据《行政诉讼法》第12条第11项，公民、法人或者其他组织认为行政机关不依法履行、未按照约定履行或者违法变更、解除政府特许经营协议、土地房屋征收补偿协议等协议的，可以提起行政诉讼。
故B项正确。
《最高人民法院关于人民法院登记立案若干问题的规定》第2条第1款规定：
“对起诉、自诉，人民法院应当一律接收诉状，出具书面凭证并注明收到日期。
”故C项正确。
《行政诉讼法》第51条第2款规定：
“……不符合起诉条件的，作出不予立案的裁定……”据此，不符合起诉条件的，应当作出不予立案的裁定，而非“不予受理的裁定”，故D项不成立。
第9题：
刘某故意伤害案由公安机关侦查终结后移送人民检察院审查起诉。
人民检察院审查后认为刘某犯罪情节轻微，可以免于刑罚，决定不起诉。
公安机关如果认为人民检察院的决定有错误，决定采取下列措施。
下列哪一选项是正确的?
A.请求人民法院审查人民检察院的决定
B.请求上一级公安机关移送人民检察院审查起诉
C.提请上一级人民检察院复议
D.要求作出决定的人民检察院复议，意见不被接受时向上一级人民检察院提请复核
根据《刑事诉讼法》第175条规定：
“对于公安机关移送起诉的案件，人民检察院决定不起诉的，应当将不起诉决定书送达公安机关。
公安机关认为不起诉的决定有错误的时候，可以要求复议，如果意见不被接受。
可以向上一级人民检察院提请复核。
”本案中，刘某故意伤害案由公安机关侦查终结后移送人民检察院审查起诉，人民检察院审查后认为刘某的犯罪情节轻微，可以免除刑罚，决定不起诉；
公安机关如果认为人民检察院的决定有错误，可以要求作出决定的人民检察院复议，意见不被接受时向上一级人民检察院提请复核，而不能直接向上一级人民检察院提请复议。
故D项正确，A.B.C项错误。
第10题：
关于盗窃罪的理解，下列哪一选项是正确的？
（）（2011年）
A.扒窃成立盗窃罪的，以携带凶器为前提
B.扒窃仅限于窃取他人衣服口袋内体积较小的财物
C.扒窃时无论窃取数额大小，即使窃得一张白纸，也成立盗窃罪既遂
D.入户盗窃成立盗窃罪的，既不要求数额较大，也不要求多次盗窃
《刑法修正案（八）》第三十九条规定，将第二百六十四条修改为：
盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；
数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；
数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
选项A错误。
扒窃并不要求以携带凶器为前提。
选项B错误。
扒窃的对象没有对体积的要求。
选项C错误。
扒窃不以数额大小为判定标准，但是刑事犯罪之所以追究其刑事责任，本质上一定是具有一定的社会危害性，达到了值得用刑罚惩罚的程度，否则不成立盗窃罪。
选项D正确。
入户盗窃会破坏住宅的安宁，可能对住宅内的人构成威胁。
因此，入户盗窃时，没有盗窃数额和盗窃次数的限制，即可成立盗窃罪。
第11题：
2012年2月10日，王某因涉嫌盗窃被县公安局刑事拘留，2月26日，县检察院批准逮捕王某。
3月12日，县公安局变更强制措施，对王某采取取保候审措施。
4月28日，县法院以盗窃罪判处王某有期徒刑2年。
王某上诉，5月10日，市中级法院维持原判。
5月11日，王某被送往监狱执行。
王某申诉，2012年11月1日，市中级法院再审认定王某为完全性精神病人，撤销原判，不予刑事处罚。
同日，王某释放。
对此，下列说法正确的是：
A.因王某为完全性精神病人，国家应当承担对王某在2012年2月10日至3月12日和5月11日至11月1日期间的损失
B.因王某为完全性精神病人，国家应当承担对王某在5月11日至11月1日期间的损失
C.国家不承担对王某的赔偿责任
D.县法院为赔偿义务机关
选项B正确，当眩《国家赔偿法》第19条第2项规定，属于下列情形之一的，国家不承担赔偿责任：
……依照《刑法》第17条、第18条规定不负刑事责任的人被羁押的。
可知，如果司法机关对于一个没有刑事责任能力或免于追究刑事责任的人进行了拘留、逮捕，而后又经过法院判处了人身自由刑的，当事人只能就刑罚部分获得赔偿。
对于判决前受到的人身自由限制不能获得赔偿。
判决前受到的实际羁押不予赔偿，是因为犯罪嫌疑人实施了犯罪行为，本身是有罪的。
而判处刑罚执行部分要赔偿，是因为完全性精神病人是一个没有刑事责任能力的人，不能科处刑罚，因此刑罚实际执行的羁押部分要赔偿。
因此，选项AC错误，不眩选项D错误，不眩本案作出生效错误判决的法院是中级法院，赔偿义务机关应当是中院。
第12题：
郭某涉嫌报复陷害申诉人蒋某，侦查机关因郭某可能毁灭证据将其拘留。
在拘留期限即将届满时，因逮捕郭某的证据尚不充足，侦查机关责令其交纳2万元保证金取保候审。
关于本案处理，下列哪一选项是正确的?
A.取保候审由本案侦查机关执行
B.如郭某表示无力全额交纳保证金，可降低保证金数额，同时责令其提出保证人
C.可要求郭某在取保候审期间不得进入蒋某居住的小区
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