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第一章总论（五）

第三单元民事诉讼

【考点5】判决和执行

1.当事人不服人民法院第一审判决的，有权在判决书“送达”（而非作出）之日起15日内向上一级人民法院提起上诉；否则，第一审判决发生法律效力。

（2013年单选题）

2.对于发生法律效力的判决、裁定，由第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行人财产所在地的人民法院执行；对于调解书、仲裁机构的生效裁决、公证机关依法赋予强制执行效力的债权文书等，则由被执行人住所地或者被执行的财产所在地人民法院执行。

【相关链接】因继承遗产纠纷提起的诉讼，由被继承人死亡时住所地或者主要遗产所在地人民法院管辖。

3.民事案件的强制执行措施（2008年多选题）

（1）查询、扣押、冻结、划拨、变价被执行人的存款、债券、股票、基金份额等财产；

（2）扣留、提取被执行人的收入；

（3）查封、扣押、冻结、拍卖、变卖被执行人的财产；

（4）搜查被执行人的财产；

（5）强制被执行人交付法律文书指定的财物或者票证；

（6）强制被执行人迁出房屋或者退出土地；

（7）强制被执行人履行法律文书指定的行为；

（8）要求有关单位办理财产权证照转移手续；

（9）强制被执行人交付迟延履行期间的债务利息及迟延履行金。

【例题1·多选题】当事人拒绝履行已经发生法律效力的民事判决时，另一方当事人可以申请法院强制执行。

下列各项中，属于法院可以采取的强制执行措施有（）。

（2008年）

A.查询、冻结、划拨被执行人的存款

B.扣留、提取被执行人的收入

C.搜查被执行人的财产

D.要求有关单位办理财产权证照转移手续

【答案】ABCD

【例题2·单选题】根据民事诉讼法律制度的规定，当事人不服人民法院第一审判决的，有权在判决书送达之日起一定期间内向上一级人民法院提起上诉。

该期间是（）。

（2013年笔试）

A.5日

B.10日

C.15日

D.30日

【答案】C

第四单元行政复议

【考点1】行政复议范围（2006年多选题、2009年多选题）

1.可以申请行政复议的事项

当事人对行政机关的“具体”行政行为不服，可以申请行政复议：

（1）对行政机关作出的警告、罚款、没收违法所得、没收非法财物、责令停产停业、暂扣或者吊销许可证、暂扣或者吊销执照、行政拘留等行政处罚决定不服的；

（2）对行政机关作出的限制人身自由或者查封、扣押、冻结财产等行政强制措施决定不服的；

（3）对行政机关作出的有关许可证、执照、资质证、资格证等证书变更、中止、撤销的决定不服的；

（4）对行政机关作出的关于确认土地、矿藏、水流、森林、山岭、草原、荒地、滩涂、海域等自然资源的所有权或者使用权的决定不服的；

（5）认为行政机关侵犯其合法的经营自主权的；

（6）认为行政机关变更或者废止农业承包合同，侵犯其合法权益的；

（7）认为行政机关违法集资、征收财物、摊派费用或者违法要求履行其他义务的；

（8）认为符合法定条件，申请行政机关颁发许可证、执照、资质证、资格证等证书，或者申请行政机关审批、登记有关事项，行政机关没有依法办理的；

（9）申请行政机关履行保护人身权利、财产权利、受教育权利的法定职责，行政机关没有依法履行的；

（10）申请行政机关依法发放抚恤金、社会保险金或者最低生活保障费，行政机关没有依法发放的；

（11）认为行政机关的其他具体行政行为侵犯其合法权益的。

2.行政复议的排除事项

（1）当事人不服行政机关作出的“行政处分”或者其他“人事处理决定”时，不能提起行政复议。

（2）当事人不服行政机关对“民事纠纷”的调解或其他处理，可以依法申请仲裁或者向人民法院提起民事诉讼，但不能提起行政复议。

【解释1】

（1）不服行政机关作出的“行政处分”（警告、记过、记大过、降级、撤职、开除）或者其他“人事处理决定”，对于“内部矛盾”，当事人可以申诉，但不能申请行政复议；

（2）不服行政机关作出的“行政处罚”（警告、罚款、没收违法所得、没收非法财物、责令停产停业、暂扣或吊销许可证、暂扣或者吊销执照、行政拘留），对于“外部矛盾”，当事人可以申请行政复议。

【解释2】甲、乙公司因买卖合同发生纠纷，经北京市西城区工商行政管理局调解。

甲、乙公司的买卖合同纠纷，本质上属于“民事纠纷”，如果甲公司对调解结果不服，可以依法申请经济仲裁或者向人民法院提起民事诉讼，但不能提起行政复议，因为北京市西城区工商行政管理局并非纠纷的当事人。

【例题1·多选题】根据行政复议法律制度的规定，下列情形中，公民、法人或者其他组织可以申请行政复议的有（）。

（2006年）

A.对行政机关作出的没收违法所得行政处罚决定不服的

B.申请行政机关履行保护财产权利的法定职责，行政机关没有依法履行的

C.认为行政机关侵犯其合法的经营自主权的

D.不服行政机关对民事纠纷作出的调解的

【答案】ABC

【解析】当事人不服行政机关对“民事纠纷”的调解或者其他处理的，可以依法申请仲裁或者向人民法院提起诉讼，但不能提起行政复议。

【例题2·多选题】根据行政复议法律制度的规定，下列各项中，属于行政复议范围的有（）。

（2009年）

A.公民对行政机关作出限制其人身自由的行政强制措施决定不服的

B.企业对行政机关作出责令其停产停业的行政处罚决定不服的

C.社会团体对行政机关作出其有关资质证书中止的决定不服的

D.行政机关工作人员对本单位给予其行政处分的决定不服的

【答案】ABC

【解析】选项D：

当事人不服行政机关作出的行政处分或者其他人事决定时，不能申请行政复议。

【例题3·单选题】根据行政复议法律制度的规定，下列各项中，不属于行政复议范围的是（）。

A.张某不服某税务局对其作出的罚款处罚决定

B.村民李某不服某镇政府作出的关于李某与高某之间土地承包经营权纠纷的调解

C.甲企业不服某工商局作出的吊销其营业执照的决定

D.郑某不服某公安局对其作出的行政拘留处罚决定

【答案】B

【解析】不服行政机关对“民事纠纷”作出的调解，不能申请行政复议。

3.当事人在对具体行政行为申请行政复议时，可以一并向行政复议机关提出对该项“规定”的审查申请：

（1）国务院部门的规定；

（2）县级以上各级人民政府及其工作部门的规定；

（3）乡、镇人民政府的规定。

【解释】仅限于各种“规定”，不包括国务院部、委员会和地方人民政府的“规章”。

【考点2】行政复议申请

1.当事人自“知道”具体行政行为之日起60日内提出行政复议申请，但是法律规定的申请期限超过60日的除外。

因不可抗力或者其他正当理由耽误法定申请期限的，申请期限自障碍消除之日起继续计算。

【相关链接】在诉讼时效期间的最后6个月内，因不可抗力或者其他障碍致使当事人不能行使诉讼请求权的，诉讼时效期间暂停计算。

从中止时效的原因消除之日起，诉讼时效期间继续计算。

2.行政复议申请可以是书面的，也可以是口头的。

（2013年判断题）

【相关链接】

（1）当事人申请仲裁必须有书面的仲裁协议；

（2）当事人提起民事诉讼、行政诉讼可以是书面的，也可以是口头的。

3.行政复议机关受理行政复议申请，不得向申请人收取任何费用。

（2010年判断题）

【解释】在诉讼中，人民法院收取诉讼费用。

4.行政复议的举证责任，由“被申请人”承担。

【解释】在民事诉讼中，一般由“原告”承担举证的责任。

5.行政复议参加人（2013年单选题）

行政复议参加人包括申请人、被申请人和第三人（但不包括行政复议机关）。

【例题1·判断题】行政复议机关受理行政复议申请，可以向申请人收取行政复议费用。

（）（2010年）

【答案】×

【解析】行政复议机关受理行政复议申请，不得向申请人收取任何费用，行政复议活动所需经费，应当列入本机关的行政经费，由本级财政予以保障。

【例题2·单选题】根据行政复议法律制度的规定，下列各项中，不属于行政复议参加人的是（）。

（2013年笔试）

A.申请人

B.被申请人

C.第三人

D.行政复议机关

【答案】D

【解析】行政复议参加人包括申请人、被申请人和第三人，但不包括行政复议机关。

【例题3·判断题】申请行政复议，应当采用书面形式。

（）（2013年机考）

【答案】×

【解析】申请人申请行政复议，可以书面申请，也可以口头申请。

【例题4·多选题】根据行政复议法律制度的规定，下列表述中，不正确的有（）。

A.不服行政机关作出的行政处分，可以申请行政复议

B.申请人申请行政复议，可以书面申请，也可以口头申请

C.行政复议机关受理行政复议申请，不得向申请人收取任何费用

D.行政复议的举证责任，由申请人承担

【答案】AD

【解析】

（1）选项A：

不服行政机关作出的行政处分，不能申请行政复议；

（2）选项D：

行政复议的举证责任，由“被申请人”承担。

【考点3】行政复议机关（2008年单选题、2014年多选题）

1.对县级以上人民政府工作部门的具体行政行为不服的，申请人既可以向该部门的本级人民政府申请行政复议，也可以向上一级主管部门申请行政复议。

2.对海关、金融、国税、外汇管理等实行垂直领导的行政机关和国家安全机关的具体行政行为不服的，向上一级主管部门申请行政复议。

【解释】

（1）甲公司对县地税局的罚款决定不服，可以向县人民政府或者市地税局申请行政复议；

（2）甲公司对县国税局的罚款决定不服，只能向市国税局申请行政复议。

3.对地方各级人民政府的具体行政行为不服的，向上一级人民政府申请行政复议。

4.对国务院部门或者省级人民政府的具体行政行为不服的，向作出该具体行政行为的国务院部门或者省级人民政府申请行政复议。

【例题1·单选题】某企业对甲省乙市国税部门给予其行政处罚的决定不服，申请行政复议。

根据行政复议法律制度的规定，下列各项中，应当受理该企业行政复议申请的机关是（）。

（2008年）

A.乙市国税部门

B.乙市人民政府

C.甲省国税部门

D.甲省人民政府

【答案】C

【解析】对海关、金融、国税、外汇管理等实行垂直领导的行政机关和国家安全机关的具体行政行为不服的，向上一级主管部门申请行政复议。

【例题2·多选题】根据行政复议法律制度的规定，下列对行政复议机关的表述中，正确的有（）。

（2014年）

A.对地方各级人民政府的具体行政行为不服的，向上一级人民政府申请行政复议

B.对某县国家税务局的具体行政行为不服的，向上一级主管部门申请行政复议

C.对国家税务总局的具体行政行为不服的，向国家税务总局申请行政复议

D.对县级以上各级人民政府工作部门的具体行政行为不服的，可以向本级人民政府申请行政复议

【答案】ABCD

【考点4】行政复议决定

1.具体行政行为是否停止执行？

（2012年判断题）

行政复议期间具体行政行为不停止执行。

但是，有下列情形之一的，可以停止执行：

（1）“被申请人”认为需要停止执行的；

（2）行政复议机关认为需要停止执行的；

（3）申请人申请停止执行，行政复议机关认为其要求合理，决定停止执行的；

（4）法律规定停止执行的。

2.行政复议机关应当自“受理”申请之日起60日内作出行政复议决定，但是法律规定的行政复议期限少于60日的除外。

【相关链接】当事人自“知道”具体行政行为之日起60日内提出行政复议申请，但是法律规定的申请期限超过60日的除外。

3.行政复议决定的类型（2007年多选题、2011年多选题）

（1）具体行政行为认定事实清楚、证据确凿、适用依据正确、程序合法、内容适当的，决定维持。

（2）被申请人不履行法定职责的，决定其在一定期限内履行。

（3）具体行政行为有下列情形之一的，行政复议机关应决定予以撤销、变更或者确认其违法：

①主要事实不清、证据不足的；

②适用依据错误的；

③违反法定程序的；

④超越或者滥用职权的；

⑤具体行政行为明显不当的。

4.行政复议决定的生效

行政复议决定书“一经送达”，即发生法律效力。

（2006年判断题、2007年单选题、2013年判断题）

【相关链接】仲裁的裁决书自“作出”之日起发生法律效力。

5.行政复议决定的强制执行

申请人逾期不起诉又不履行行政复议决定的，或者不履行最终裁决的行政复议决定的，按照下列规定进行处理：

（1）“维持”具体行政行为的行政复议决定，由作出具体行政行为的“原行政机关”依法强制执行，或者申请人民法院强制执行。

（2）“变更”具体行政行为的行政复议决定，由“行政复议机关”依法强制执行，或者申请人民法院强制执行。

【相关链接】如果一方当事人不履行仲裁裁决的，另一方当事人可以按照《民事诉讼法》的有关规定向人民法院申请执行。

【例题1·判断题】行政复议期间被申请人认为具体行政行为需要停止执行的，具体行政行为可以停止执行。

（）（2012年）

【答案】√

【例题2·判断题】行政复议决定书一经送达，即发生法律效力。

（）（2006年）

【答案】√

【例题3·判断题】行政复议决定书一经作出，即发生法律效力。

（）（2013年机考）

【答案】×

【解析】行政复议决定书一经送达，即发生法律效力。

【例题4·单选题】根据行政复议法律制度的规定，行政复议决定书发生法律效力的时间是（）。

（2007年）

A.该决定书作出之日

B.该决定书送达之日

C.该决定书作出之日起第15日

D.该决定书送达之日起第60日

【答案】B

【例题5·多选题】根据行政复议法律制度的规定，行政复议机关在受理行政复议时，对被申请人的下列具体行政行为，经行政复议机关审查应当予以撤销、变更或者确认其违法的有（）。

（2007年）

A.主要事实不清、证据不足

B.适用依据错误

C.违反法定程序

D.超越或者滥用职权

【答案】ABCD

【例题6·多选题】根据行政复议法律制度的规定，被申请人的下列具体行政行为中，行政复议机关应当予以撤销、变更或者确认违法的有（）。

（2011年）

A.主要事实不清、证据不足的行政行为

B.违反法定程序的行政行为

C.超越或者滥用职权的行政行为

D.适用依据错误的行政行为

【答案】ABCD