合同义务的类型.docx

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合同义务的类型

合同义务的类型

　　1，所谓先合同义务，是指在订立合同,过程中，合同成立之前所发生的，应由合同双方当事人各自承担的法律义务。

它是建立在民法诚实信用、公平原则基础上的一项法律义务，是诚实信用、公平原则的具体化。

它主要包括合同当事人之间的互相保护、通知、保密、协作及诈欺禁止等义务。

　　先合同义务始于要约生效，终于合同生效。

在要约生效前，双方只是一般人之间的关系，相互间的期待和义务较弱，没有进入特殊信赖关系范围内。

随着双方的接触，要约生效后，要约对要约人和受要约人产生约束力，进入特定信赖关系。

只有在这种情况下才可能基于信赖对方而作出缔结合同的必要准备工作，对于违反先合同义务的行为进行制裁才有意义。

而在要约生效前，要约并未发生法律拘束力，若一方因可归责于另一方的过错而有损失，可用侵权行为法或不当得利加以救济。

如在要约生效前，当事人承担先合同义务无疑加重了缔约双方的负担，不利于交易的顺利进行。

当然“在少数情况下，并不存在要约，但合同谈判的当事人一方却基于信赖而受损失，出于公平与诚信的考虑，也会存在缔约过失责任。

”

　　先合同义务终止时间应为合同生效前。

对此，有一种观点认为在合同成立前。

我们认为这将缩小先合同义务发生的时间范围，使合同成立后到生效前的这段时间里的利益难以受到法律保护，因为有些合同并不是成立就生效。

如需要办理

　　批准登记手续才生效的合同、附生效条件、期限的合同等成立后并不生效。

在此种情况下，一方违背诚信原

　　则致另一方受损，因无先合同义务而无须承担缔约过失责任，也不承担违约责任。

因此为保护当事人的利益应将合同生效作为先合同义务的终点。

这样先合同义务、合同给付义务、后合同义务成为一个紧密连接的义务体系，与之相对应的是缔约过失责任、违约责任、后合同责任构成的责任体系。

　　2，主给付义务：

指合同关系中所固有、必备的、自始确定的，并能够决定合同类型的基本义务，如买卖合同中卖方的交付标的物、买方支付价款的义务。

主给付义务会直接影响合同当事人的订立合同的目的的义务，这一点集中体现在合同之债中，各种合同的主要区别内在于双方当事人的主给付义务上，例如，买卖合同双方当事人的主给付义务为：

出卖人移转标的物所有权；买受人支付价金。

互易合同当事人的主给付义务为：

双方当事人均向对方移转不同种类的标的物之所有权。

该义务是依据合同性质的性质所必备的和固有的义务，合同中缺少该义务将导致合同不能成立。

主给付义务既可以由法律规定，或依据合同约定，还可以根据合同的性质来确定。

主给付义务是事先确定的，该义务直接影响到合同当事人的订立合同的目的的实现。

主给付义务会直接影响合同当事人的订立合同的目的的义务，这一点集中体现在合同之债中，各种合同的主要区别内在于双方当事人的主给付义务上，例如，买卖合同双方当事人的主给付义务为：

出卖人移转标的物所有权；买受人支付价金。

互易合同当事人的主给付义务为：

双方当事人均向对方移转不同种类的标的物之所有权。

　　3，附随义务指法律无明文规定，当事人亦无明确约定，为保护对方

　　利益和稳定交易秩序，当事人依诚实信用原则所应负担的义务，附随义务在合同履行过程中，为辅助实现债权人之给付利益或周全保护债权人之人身或其财产利益，债务人遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯而履行的通知、协助、保密、保护等给付义务以外之义务。

违反附随义务应当承担相应的民事责任，那该民事责任的性质如何是一个值得探讨的问题。

《民法通则》第六章规定两种民事责任：

违反合同的民事责任和侵权的民事责任。

有人认为违反合同的民事责任是违约责任。

违约责任成立的前提条件是存在有效成立的合同，它所要解决的也是合同有效成立之后，债务人不履行合同义务，或者履行合同义务不符合约定，违约一方应承担的民事责任问题，而对于合同有效成立之前以及合同履行之后不履行其他义务的当事人的民事责任却不能适用。

由此可见违反附随义务应承担的责任不同于违约责任。

《民法通则》中违反合同的民事责任应理解为广义的合同责任。

合同责任是指合同上的民事责任或者因合同而产生的民事责任。

它既包括违约责任，又包括在合同的订立、合同的生效、合同的履行、合同的终止过程的缔约过失责任、合同无效或被撤消的民事责任和后契约责任等.因此违反附随义务承担的责任应理解为合同责任。

合同责任原则上是无过错责任，只要有违约行为存在，当事人即应承担违约责任，不考虑其主观有无过错，但在某些特殊情况下，合同责任仍要以过错为构成要件。

违反附随义务的责任，不宜采用无过错责任原则。

附随义务是基于诚实信用原则依法产生的法定义务，诚实信用是隐含于内部的价值标准，因此对附随义务的违反必然包含着

　　某种可归责性，义务人如无过错违反附随义务不能认为其违反诚实信用原则而对之追究责任，而应视为正常的风险负担.

　　4，不真正义务是指合同相对人虽不得请求义务人履行，义务人违反亦不会发生损害赔偿责任，而仅使负担此义务者遭受权利减损或丧失后果的义务，理论上也称间接义务。

《合同法》上为受害人规定的不真正义务就是减轻损害的义务，简称减损义务。

减损义务所指的损害是指受害人自己的损害，对这种义务的违反不得让义务人赔偿其损失，而是使其自担损失，此与一般法定义务违反的后果不相同，故称“不真正义务”。

如《合同法》第119条第1款规定：

“当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。

”是权利人通常不得请求履行，违反它也不会发生损害赔偿责任，仅使负担该义务的一方遭受权利减损或丧失。

法律上设置这一条款的目的，在于尽量减少由违约所造成的损失，实现合同公平和公正的目标；平衡合同双方当事人的利益，尽量避免社会财富不必要损失和浪费，保障社会财富不断积累。

从我国法律规定看，不真正义务作为一项规则，仅仅适用于合同关系中，那么侵权关系中是否适用该规则？

本文认为，不真正义务应作为一项基本原则，贯穿于整个民法领域，既适用于合同关系，又适用于侵权关系。

与一般侵权的过错责任归责原则的要求相一致。

一般侵权中，行为人只能对自己能够预见的结果享有行为的自由，对不可预见的结果，则没有选择的自由，因此也不应承担责任。

因此一般侵权以过错责任为归责原则，行为人无过错，便无责任，有过错，只

　　承担与过错程度相一致的责任。

在不真正义务规则中，侵权人对受害人扩大的损失无法预见，因此对损失的扩大，侵权人没有过错，因此对扩大的损失不应承担责任。

而受害人对损失的扩大，应该能够预见，但不采取合理措施，对损失的扩大存在过错，因此造成的损失应由受害人自己承担。

这恰恰体现了一般侵权过错责任归责原则的要求。

5，后合同义务，是指在合同终止后，当事人根据诚实信用原则而应当履行的旨在维护给付效果或者妥善处理合同终止事宜的通知、协助、保密等义务。

后合同义务是合同终止后当事人应当履行的义务。

有效合同成立是后合同义务存在的前提。

合同未成立、合同无效或合同可撤销都不会产生后合同义务。

当然，这里的终止是指合同的相对终止，是由于合同履行、解除、抵销、提存、免除、混同等原因，而使当事人之间的约定债权债务关系的消灭。

如果后合同义务已经履行完毕，合同关系彻底消灭，合同就是绝对终止了。

后合同义务不是根据合同双方当事人约定的义务，而是基于诚实信用原则和交易习惯而产生的义务。

因此，后合同义务是一种法定义务，一种强行性义务。

后合同义务的目的是维护给付效果或者妥善处理合同终止事务，就是违反后合同义务给对方当事人造成损失的，应当承担赔偿责任。

后合同义务是诚实信用原则在当事人合同履行中义务的扩张。

作为大陆法系中合同法的最高指导原则，诚实信用原则是一条贯穿始终，总揽全局，无处不在的基本原则，其适用范围扩张于合同履行中一切民事权利的行使和义务的履行。

在合同的履行中，诚实信用原则实际上设置了一个义务群，它要求交易的当事人在合同履行的准备阶段、执行阶

　　虽然法律并没有对合同分类作出明确规定，但按照比较通行的说法，合同主要可以分为以下几类：

　　第一，双务合同和单务合同。

根据当事人双方权利义务的分担方式，可把合同分为双务合同与单务合同。

双务合同，是指当事人双方相互享有权利、承担义务的合同。

如买卖、互易、租赁、承揽、运送、保险等合同为双务合同。

单务合同，是指当事人一方只享有权利，另一方只承担义务的合同。

如赠与、借用合同就是单务合同。

　　第二，有偿合同与无偿合同。

根据当事人取得权利是否以偿付为代价，可以将合同分为有偿合同与无偿合同。

有偿合同，是指当事人一方只享有合同权利而不偿付任何代价的合同。

有些合同只能是有偿的，如买卖、互易、租赁等合同；有些合同只能是无偿的，如赠与等合同；有些合同既可以是有偿的也可以是无偿的，由当事人协商确定，如委托、保管等合同。

双务合同都是有偿合同，单务合同原则上为无偿合同，但有的单务合同也可为有偿合同，如有息贷款合同。

　　第三，诺成合同与实践合同。

根据合同的成立是否以交付标的物为要件，可将合同分为诺成合同与实践合同。

诺成合同，又叫不要物合同，是指当事人意思表示一致即可成立的合同。

实践合同，又称要物合同，是指除当事人意思表示一致外，还须交付标的物方能成立的合同。

　　第四，要式合同与不要式合同。

根据合同的成立是否需要特定的形式，可将合同分为要式合同与不要式合同。

要式合同，是指法律要求必须具备一定的形式和手续的合同。

不要式合同，是指法律不要求必须具备一定形式和手续的合同。

　　第五，为订约当事人利益的合同与为第三人利益的合同。

根据订立的合同是为谁的利益，可将合同分为为订约当事人利益的合同与为第三人利益的合同。

为订约当事人利益的合同，是指仅订约当事人享有合同权利和直接取得利益的合同。

为第三人利益的合同，是指订约的一方当事人不是为了自己，而是为第三人设定权利，使其获得利益的合同。

在这种合同中，第三人既不是缔约人，也不通过代理人参加订立合同，但可以直接享有合同的某些权利，可直接基于合同取得利益。

如为第三人利益订立的保险合同。

　　第六，主合同与从合同。

根据合同间是否有主从关系，可将合同分为主合同与从合同。

主合同，是指不依赖其它合同而能够独立存在的合同。

从合同，是指须以其它合同的存在为前提而存在的合同。

　　第七，本合同与预约合同。

根据订立合同是否有事先约定的关系，可将合同分为本合同与预约合同。

预约合同，是指当事人约定将来订立一定合同的合同。

本合同，就是指将来应订立的合同。

　　第九，定式合同。

定式合同，又称定型化合同、标准合同，是指合同条款由当事人一方预先拟定，对方只能表示全部同意或者不同意的合同，亦即一方当事人要么整体上接受合同条件，要么不订立合同。

　　合同内容的结构首部：

　　第一段：

合同标题

　　第二段：

合同编号：

　　第三段：

合同主体的基本情况：

　　正文：

确认和法定确认：

主、从给付义务和附随义务）

　　第一段：

签订合同的依据和目的。

　　第二段：

签订方式

　　第三段：

保证与陈述

　　第四段：

合同标的

　　第五段：

数量与质量

　　第六段：

验收标准和要求

　　第七段：

价款或酬金

　　第八段：

费用负担

　　第九段：

结算或支付

　　第十段：

履行和交接

　　第十一段：

地点和期限

　　第十二段：

违约和索赔

　　第十三段：

生效及终止

　　第十四段：

免责事由

　　第十五段：

争议及解决办法

　　第十六段：

仲裁、诉讼及律师代理费负担

　　第十七段：

法律适用

　　第十八段：

售后与保修

　　第十九段：

保密与竞业

　　第二十段：

知识产权

　　第二十一段：

权利的放弃与转让

　　第二十二段：

权利的继承者与受让者

　　第二十三段：

变更修订协议第二十四段：

未尽事宜或特殊条款

　　第二十五段：

通知

　　第二十六段：

合同正本的份数及保存

　　第二十七段：

附件补充

　　尾部：

　　第一段：

双方签约单位盖章及签约单位授权代表签字

　　第二段：

双方签约地点、签约时间

　　合同形式

　　内容的载体，合同书、电子数据。

书面形式有点是容易举证、划分责任、有据可查。

　　商场购物的小票和购物凭证：

只能作为合同成立的凭证证据。

不能证明合同成立本身的要件。

形式与效力：

《合同法》44条第二款：

除非法律、行政法规明确规定应当办理公证、鉴证或者审批、登记等手续生效的，应当按照规定办理。

　　合同推定形式：

当事人未用语言和文字，只是做出一定的或指定的行为作为承诺，合同成立。

合同是否具有主要条款决定其能否成立、及其类型以及权利义务的数量与质量，合同的主要条款产生于法定和合同性质，其次约定。

但约定不能决定合同的性质和类型。

　　合同是否要式决定其能否生效，合同要式产生于法定或约定。

　　合同设计权利义务的程序

　　一、类型：

　　二、订立：

　　三、内容与形式：

　　四、效力：

　　五、履行：

　　六、保全：

　　七、担保：

　　八、变更与转让：

　　九、权利义务解除：

十一、权利义务终止：

　　十二、违约与违约责任：

　　十三、解释：