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fidic索赔案例分析

FIDIC索赔案例分析

国际工程索赔案例（FIDIC）

案例一

多工程项目工期延误的费用综合索赔

×××公司承建的某国建设部项目工期延误的费用索赔

[索赔背景]

××公司先后承建了×国建设部的十月六日城1000套住宅、十月六日城3000套住宅、萨达特城4000套住宅、萨达特城2000套住宅、萨达特城第二区工程、玛丽娜旅游村等六项工程。

由于非承包商的原因，工期均有不同程度的延误，给××公司带来了巨大的额外损失。

××公司以前的索赔，只是一些变更单项的索赔，而对工程延误引起的费用索赔，却很少进行，特别是对同一个业主的多工程的索赔更缺乏经验，因此，××公司聘请了英国高级律师参与此项索赔工作。

截止到1992年元月，××公司承建的×国建设部项目除十月六日城3000套住宅工程中的990套住宅和萨达特城第二区工程外，其余工程均已完工。

由于××公司在萨达特城第二区工程中产生了亏损，要减少亏损，必须减少合同额，但是又没有充分的合同依据。

于是，××公司通过全面布局，综合考虑，利用同一业主（×国建设部）的其他工程延误的费用索赔作为突破口，以要求赔偿额外损失来达到减少萨达特城第二区工程合同工作量的目标。

[索赔过程]

承包商向业主提出的工程延期的费用索赔报告如下：

一、引言

××公司在十月六日城成功地完成了最早的1000套经济住宅工程，并在此基础上又承建了十月六日城3000套住宅工程、萨达特城4000套住宅工程、萨达特城2000套住宅工程。

另外，承建了萨达特成第二区工程，在阿拉曼地区承建了玛丽娜旅游村工程。

在这些合同实施过程中，由于非××公司的过失，工期严重拖延，使××公司遭受了重大损失。

业主已经同意××公司延长工期，但对延期后实施这些工程所蒙受的损失至今没有任何补偿。

××公司现提交关于工期延误费用索赔的报告，并不是想得到利润的补偿，而只是想得到实际施工中因工期延误而发生的额外支出。

本索赔报告均以埃镑（LE）为计算单位，所发生的美元部分费用，按1美元=3.33埃镑兑换率计算。

本索赔报告在计算利息时，按当地银行贷款平均年利率18%计算。

二、工期延误一览表

工程名称

合同完日日期

延期后的完工日期

延期天数

十月六日城

3000套住宅工程

1991.1.22

1993.4.4

802

萨达特城

4000套住宅工程

1989.7.7

1990.7.7

1991.6.15

1991.12.2

426

709

879

萨达特城

2000套住宅工程

1990.2.16

1991.3.20

1991.10.12

397

618

萨达特城

第二区工程

1989.9.21

1990.6.30

1992.10.13

647

1118

玛丽娜旅游村工程

1990.2.15

1990.6.30

1991.4.30

135

439

二、索赔概述

截止1992年元月，××公司因工期延误而产生的费用损失总额为3439.6589万埃镑，其费用构成为：

费用项目

金额（LE/万）

1．人员来往机票费

273.8230

2．保函延期费

309.9397

3．劳动证居住证办理延期费

19.3483

4．拖欠工程款利息

293.1159

5．防火、防盗保险费

30.0944

6．人工费上涨

674.6575

7．行政管理费增加

938.2284

8．材料费上涨

427.0418

9．埃镑贬值

244.9158

10．机械设备折旧

227.8941

总计

3439.6589

四、索赔内容及计算

（一）人员来往机票费

由于施工日期延误，××公司为完成剩余工程，必须从其国内招来新的人员，人员的来往票，增加了额外的开支，其费用计算如下：

工程名称

新来人数

每人来往机票费

人员来往票费

（LE）/万

①

十月六日城

3000套住宅工程

萨达特城

2000套住宅工程

萨达特城第二区工程

玛丽娜旅游村工程

②

70

74

31

122

44

③

单程机票费为

4015LE，来往费用=4015×2=8030LE

④=②×③

36.2100

59.4220

24.8930

97.9660

35.3320

合计

341

273.8230

（二）保函延期费用

由于工期延误，××公司为工程出具的履约保函必须相应延期，用于工程施工的进口机械设备保函同样也须延期，其产生的额外费用有：

1．履约保函保证金利息损失。

××公司要求银行出具履约保函，××银行要求××公司提供保函额度的25%的无息抵押金。

工期延长，抵押金无息期限延长，使××公司受到额外的利息损失。

履约保函金额为工程合同额的5%。

2．履约保函和机械保函的延期费损失。

工期延长，履约保函和机械保函有效期必须相应延长。

按当地有关规定，保函有效期为一年，每年必须延期一次。

延期保函在银行、海关等部门要发生一系列延期手续费。

3．机械保函期所上交关税的费用损失。

在每次机械保函延期时，海关规定必须上交海关税，金额为机械设备保函金额的20%。

这样，使××公司发生额外支出。

十月六日城3000套住宅：

合同金额2028.6335万LE，履约保函金额101.436万LE（20286335×5%），机械设备保函金额为46.8388万LE，详见下表：

序号

保函号

保函金额

1

86-63

4750USD

2

13224

67100USD

3

86-73

37225USD

4

880192

81500LE

5

90-145

23668LE

468388LE（1USD=3.33LE）

损失费用计算：

（1）履约保函保证金利息：

1014316×25%×18%×（802÷356）=10.0282万LE

（工程延期802天年利率为18%）

（2）履约保函和机械设备保函延期费用：

从1991年1月到1991年12月，实际发生保函延期费用为：

5668LE+14380USD=53553LE

（原报告详细列出每次保函延期的日期、帐号和费用，这里从略）

预计到1993年4月还将发生10.7109万LE。

工期延误后共发生保函延期费16.0662万LE。

（3）机械设备上保函延期时上交的关税损失：

工程延期802天，机械设备每年延期一次，共需延期三次。

上交的海关税：

468388×20%×3=28.1003万LE

因此，由于保函延期发生的损失费用为：

10.0282+16.0662+28.1033=54.1987万LE

（原报告中照此计算其他项目的保函延期费用，详细计算从略。

）

此项保函延期费用索赔总计为309.9397万LE。

（三）劳动证、居住证办理延期费用

由于工期延误，××公司根据当地规定必须为新来人员办理劳动证、居住证，同时每年须延期一次。

新来人员人数与第一项费用中的人数相同。

费用标准为：

劳动证：

新办费用为209LE/每人，延期费用为106LE/每人；

居住证：

新办纲用为42LE/每人，延期费用为42LE/每人。

十月六日城3000套住宅工程：

工程延期802天，劳动证及居住证需新办一次，延期二次，其费用为：

70×[209+（106×2）+（42×3）]=38290LE

（原报告中照此计算其他工程的该项费用，这里从略。

）

此项索赔费用总计为19.3483万LE。

（四）拖欠工程款利息

由于工程延期，工程保留金也要相应地推迟支付，给××公司带来损失。

另外，在合同执行过程中，业主经常拖欠工程进度款的支付，给××公司资金周转带来困难，不得不从银行贷款完成工程，引起了额外的支出。

1．保留金推迟支付的利息计算。

（1）合同期内的保留金利息，按合同完工期结束时实际完成工程金额5%的保留金额，时间按工期延长天数计算。

（2）延期后保留金利息，按剩余工程金额的5%的保留金金额，时间按工期延长天数的一半计算。

合同完工期结束时的实际完成工程金额是根据工程结算帐单统计得来的，延期后剩余工程金额是根据合同完工期结束时剩余工程的盘点数得来的。

2．拖欠工程进度款利息计算。

按业主认可的工程进度款额及拖欠的实际天数计算。

一般情况，业主应在结算日期后一个月内支付工程进度款，凡超出一个月均计算拖欠利息。

详细计算从略，这是只统计出各工程最后其拖欠进度款的利息。

十月六日城3000套住宅工程合同工期结束时已完工程金额为1733.0810万LE，剩余工程金额为422.2176万LE。

（1）保留金推迟支付利息：

合同完工期内保留金利息：

1733.0810×5%×18%×（802÷365）=34.2723万LE

延期后保留金利息：

422.2176×5%×18%×（802÷2÷365）=4.1717万LE

保留金推迟支付利息合计38.4470万LE。

（2）拖欠工程进度款利息：

统计各次工程进度款结算帐单，业主拖欠工程进度款的利息为31.9670万LE。

因此，该工程拖欠工程款利息共计70.4140万LE

（原报告中照此计算其他工程的利息损失，这里从略。

）

此项索赔费用总计为293.1159万LE。

（五）防火、防盗保险费增加

合同规定，××公司每年必须对工程进行防火、防盗保险。

工期延长，防、防盗保险次数增加，给××公司造成额外费用。

十月六日城3000套住宅工程：

延期后已经发生的保险费用如下表：

保险名称

保险期限

保险金额（LE）

防火保险

防火保险

防盗保险

1990.11.13~91.11.13

1991.11.13~92.11.13

17834

5414

合计

23248

预计该工程结束还要支出保险费5000LE。

因此，该工程防火、防盗保险费增加为28248LE

（原报告照此计算其他工程增加的防火、防盗经典，这里从略。

）

此项索赔费用总计为30.0944万LE。

（六）人工费上涨

由于通货膨胀，生活费用上涨，当地政府规定每年给公职人员增加15%的基本工资。

生活费用的上涨也导致包括建筑业在内的人工工资的增涨。

因此，××公司也需要为其人员增加工资。

人工费的增加按合同工期结束时剩余工程所需人工工日计算，剩余勤务员每年按比例完成，每天人工工资平均12LE，计算见下表：

工程名称

剩余工程量（LE）

所需工日数

人工单价

人工费上涨（LE）

栏次

①

②

③

④

十月六日城3000套住宅工程

422.2176万

13.4138万

12

②×③×[（50%×15%）+（30%×32.5%）+（20%×50.08%）]=44.4120万

其他工程计算

从略

合计

674.6575万LE

注：

延期802天，第一年完成剩余工程50%，第二年完成30%，第三年完成20%。

第一年人工费上涨率为15%，第二年人工费上涨率为（1+15%）2-1=32.5%，第三年人工费上涨率为（1+15%）3-1=50.08%。

此项索赔费用总计为：

674.6575万LE。

（七）行政管理费的增加

工程工期延长，造成××公司的现场、工程所在国经理部和总公司的管理费增加，使完成工程增加了额外费用。

承包商分析了合同总价中各项费用所占的比例如下：

费用项目

总价的百分比（%）

说明

人工费

材料费

机械设备费

现场及经理部管理费

总公司管理费

利润

25

52

4

6

3

10

现场及经理部管理费中1%用于最初工程准备及工程结束时的遣散费用，不受延期影响

合计

100

从上表分析中，可以看出，只有占总价的5%现场及经理部管理费和占总价3%的总公司管理费受延期的影响，工程项目的行政管理费增加按合同额的8%（5%+3%）乘以延长的天数占合同工期天数的百分比计算，如下表所示。

工程名称

合同额

（LE）/万

合同工期

（天）

延长天数

管理费占合同额的百分比

行政管理费增加（LE）/万

①

②

③

④

①/②×③×④

十月六日城3000套住宅

萨达特城4000套住宅

萨达特城2000套住宅

萨达特城第二区

玛丽娜旅游村

2028.6335

2838.7345

1218.5325

3992.7237

2412.2398

1095（3年）

1095（3年）

1095（3年）

703（2年）

912（30月）

802

879

618

1118

9439

8%

118.8650

182.3012

55.0176

489.1907

92.8539

合计

938.2284

（八）材料费上涨

合同规定，业主只对工程中所用的钢材、水泥、门窗木材及玻璃等四大建材补偿其价格上涨的价差，对其他材料不予补偿价差。

但是，由于工期延长，市场其他建材价格也不断上涨，给承包商完成工程造成了额外的损失。

通过对十月六日城3000套住宅的一栋B型住宅（合同规定的基本住宅形式）的所有材料价格的分析得出：

1986年所有材料费占合同总价52%；除四大建筑材料外的其他材料费占所有材料费的47.48%，其他材料价格每年平均长涨18.6%（计算这里从略）。

各项目的剩余工程量及每年完成工程的比例参见（六）人工费上涨索赔。

除四大建材之外的材料费上涨，十月六日城3000套住宅工程：

422.2176×52%×47.48%×[（50%×18.6%）+（30%×40.66%）+（20%×66.82%）]

=36.3415万LE

注：

40.66%=[（1+18.6%）2-1]×100%

66.82%=[（1+18.6%）3-1]×100%

（原报告中照此计算其他工程的除四大建材外材料费的上涨，这里从略。

）

此项索赔费用总计为427.0418万LE。

（九）埃镑贬值引起的损失

因埃镑不断贬值，工期延长后，使××公司完成工程增加额外的费用。

按承包商与业主最早签订的十月六日城1000套住宅工程合同规定，支付美元部分占合同总价的20%，各项工程项目的剩余工程量同前。

对于十月六日城3000套住宅工程：

1991年1月22日，合同工期结束时，1USD=2.917LE，1993年4月4日，工程完成时，预计1USD=3.33LE。

因埃镑贬值引起的损失：

42.2176×20%×（3.33-2.917）÷2.917=11.9558万LE

（原报告中照此计算出其他工程因埃镑贬值引起的损失，这里从略。

）

此项索赔费用总计为244.9158万LE。

（十）机械设备的折旧费用

因工期延长，承包商的机械设备，不断折旧，增加了额外的费用。

机械设备的折旧以5年为标准，年折旧率为20%。

机械设备费用占合同总价的4%（如前所述）。

十月六日城3000套住宅工程机械设备折旧费为：

2028.6335×4%×205×（802÷365）=35.6395万LE

（原报告中照此计算其他工程机械设备折旧费，这里从略。

）

此项索赔费用总计为227.8941万LE。

承包商在向业主提交了该索赔报告后，同业主进行了艰苦的索赔谈判。

开始，业主拒绝对工期延误给予费用补偿，原因是业主认为这在该国没有先例。

承包商据理力争，并聘请一位英国高级律师参与该项索赔。

在最后一次有该国国务委员会法律部主任参加的索赔谈判中，该法律事务部主任才同意赔偿因非承包商原因引起的工期延误而产生的费用损失，但赔偿不按承包商提交的索赔报告中的金额赔偿，而是按合同工期结束以后每个月的剩余工程量的0.6%赔偿，另外，再减少萨达特城第二区工程的部分工程量。

[索赔评析]

1．由于合同中并未规定承包商提出索赔的时限，因此，承包商可以在工程结束后再提出综合索赔，而不致于使其索赔的权利受到限制。

2．虽然合同中规定了对除四大建材外的其他材料的价格上涨不予补偿价差，但承包商也可在工程延期后向业主提出由于物价上涨引起的额外损失费用，尽管合同中没有明确规定。

3．当承包商对当地的索赔不熟悉时，可借助于律师提供的法律服务，避免失误和盲目性，增加索赔谈判的力量和严肃性，给对方以无论采取何种方式也要解决索赔的印象。

4．承包商可以在工程施工中及时提出单项索赔，也可在工程结束后提出综合索赔。

对于同一个业主的多个工程项目，在开展索赔时，还可统筹考虑，全面安排，相互配合，提出多工程的综合索赔，以增加谈判的力量和灵活性，提高承包商的索赔管理水平。

例如；通过其他工程项目的费用索赔，达到萨达特城第二区工程合同额的减少，从而减少承包商在该工程上由于报价过低和自身管理原因造成的亏损。

因此，索赔补偿也不一定是直接的费用补偿，从而增加了解决费用索赔的灵活性。

5．通过对各工程合同工期结束后每个月剩余工程量的0.6%计算，可得该项赔偿总额约523万LE，另外，通过减少萨达特城第二区工程合同工程量700万LE（由于该工程严重亏损，投入资金为合同额的3~5倍），按投入资金是合同额4倍计算，可减少亏损2100万LE，承包商的实际索赔总额为2623万LE，基本上达到承包商的目的。

索赔案例二

业主不合理扣款的索赔

[索赔背景]

业主及其监理工程师在支付给承包商的工程进度款中扣除的一些税收和费用，出现了不合理扣款或错误的扣法，主要表现在：

不按照有关税收的规定扣除，如多扣印花税；有些应该免除的税收，如1%工商税、社会保险费可以免除，但业主仍然扣除；重复扣除税收，如在预付款中扣除了税收，又在工程进度款中扣除税收；在业主补偿给承包商的材料价差中错误地扣除税收、费用甚至预付款。

承包商在工程前期未注意该问题且不了解有关税法问题，受到一定损失。

[索赔过程]

针对业主及其监理工程师不合理扣款这一情况，承包商的索赔人员首先收集并整理了有关税法资料，交咨询了有关专家，编写了《工程进度款税收与费用的扣法及分析》的报告，向各工程项目组发出，以便及时纠正现场监理工程师的不合理作法。

工程进度款税收与费用的扣法及分析报告如下：

根据现有的资料（1989.4~1989.8）和咨询的情况，现提出在工程进度款结算中各项税收、保险费的扣除方法，供有关人员参考。

在每月的工程进度款结算中，扣除的税收与费用主要有：

社会保险费、普通印花税、附加印花税、工程师协会印花税、助理工程师协会印花税、工商税等。

其中，现有的新城发展总局的工程项目不应扣1%的工商税。

一、社会保险费

1．扣法。

现行的社会保险费扣除方法暂按：

社会保险费=工程进度款×2.7%（对于9000套住宅、萨达特城第二区3024套工程）

或=工程进度款×2.16%（对于玛丽娜旅游村工程）

或=工程进度款×3.24%（对于卢克壳堤岸工程）

若在支付预付款时，已扣除了社会保险费，由社会保险费=（工程进度款-预付款）×2.7%或×2.16%或×3.24%

2．社会保险，是为×国公民提供残废、失业、工伤、养老金等保险的社会福利计划。

在私营部门，工人的社会保险按1975年第79号《社会保险法》执行。

社会保险由社会保险总局负责管理。

3．承包商的社会保险费现在按工程的人工工资部分乘以18%来计算。

18%是由3%的劳动工伤保险、15%的年老、伤残和死亡保险组成的。

承包商不需要进行失业和健康保险，因为其雇佣的工人都是临时的和短期的。

4．各种类型工程的一般的人工工资比例根据1988年第74号《承包商的保险》法令确定，如下表。

工资比例的确定一览表

住宅类型

工资百分比（1989年起）

装配式住宅

8%

豪华型住宅

10%

中等偏上住宅

12%

中等住宅

14%

经济类住宅

16%

轻型非住宅建筑，如：

围墙等

20%

注：

对于一般经济为住宅，1989年以前规定为15%。

5．对于十月六日城1000套住宅工程、十月六日城3000套住宅工程、萨达特城4000套住宅工程、萨达特城2000套工程（7区）、萨达特城第二区工程，为经济类住宅，人工工资比例按15%计算（上述工程合同都在1989年以前签订），其社会保险费率为：

15%×18%=2.7%

玛丽娜旅游村工程的人工工资比例按12%计算，其社会保险费率为：

12%×18%=2.16%

卢克索堤岸工程，现行的人工工资比例业主按18%计算，其社会保险费率为：

18%×18%=3.24%

6．承包商应从当地分包商的工程款中，扣除相应的社会保险费。

7．工资比例一览表中的人工工资比例是一般情况，每个工程的人工工资比例将随具体情况不同而不同。

例如，使用先进的重型机械设备，如混凝土泵车、搅拌车等，将会降低人工工资的比例，从而可以降低社会保险费率。

8．人工工资的百分比由社会保险总局的承包工程技术委员会讨论确定。

该委员会的主要职能是确定在工资比例一览表中没有包括的工程的性质和人工工资的比例，处理承包商与社会保险总局的争议等。

9．中国工人只是在×国短期工作的人员，不必参加×国的社会保险计划。

因此，不应交纳社会保险。

二、印花税

1．扣法。

在工程进度款中，应扣除普通印花税和附加印花税。

普通印花税=（工程进度款-10000）×3‰+76.325

附加印花税=普通印花税×3

=[（工程进度款-10000）×3‰+76.325]×3

若在支付预付款时，已扣除了印花税，则：

普通印花税=（工程进度款-预付款-10000）×3‰+76.325

附加印花税=[（工程进度款-预付款-10000）×3‰+76.325]×3

2．根据1980年第111号《印花税》，对书面文件、印刷品、交易、物品、证据和该法规定的其它特税项目都应征收印花税。

3．交纳印花税的项目有：

证书及证明、照片及复印件、申请及申诉、合同、公司文件、司法文件、银行单据、有价证券、商业票据、保险金、政府机构和国营公司的开支、许可证及执照、登记、注册等等。

4．印花税由两种组成：

种类印花税、比例印花税。

5．印花税由财政部税务局印花税管理机构负责征收。

6．××公司的主要业主；建设部新城发展总局（项目：

十月六日城1000套住宅工程、十月六日城3000套住宅工程、蒴达特城4000套住宅工程、蒴达特城2000套住宅工程、萨达特成第二区工程、玛丽娜旅游村）、农业发展总机构（项目：

西努巴尼亚A.B.C三区工程）、亚历山大省（项目：

亚历山大6000套住宅工程）、旅游部及路桥局（项目：

卢克索堤岸工程）。

这些，都是政府机构，其支付的工程款都属于政府机构开支的款项。

7．根据该《印花税法》第十七章“政府机构和国营公司开支的款项”第79条规定：

政府部门、机构和国营公司支付的工资、津贴、奖金及类似的收入与津贴应按下述规定交纳比例印花税：

50LE以下免征

50~250LE6‰

250~500LE6.5‰

500~1000LE7‰

1000~5000LE7.5‰

5000~10000LE8‰

超过110000LE时，超过部分按3‰征税。

第80条规定：

除了工资、奖金以及类似的收入与津贴外，政府机构从它本身的资金中开支的每一笔费用，不论是直接支出的，还是委托第三方开支的，除了征收前条规定的税款外，还应征收附加税，其税额为上述税款的三倍。

第81条规定：

上述税接受这笔开支的人或部门交纳。

8．印花税扣除方法。

综上所述，在××公司每月工程进度款中，印花税的交纳适用第79条和第80条的规定。

除了交纳普通印花税外，还要交纳附加印花税，其税额按第79条，第80条的规定分级累进计算。

例如：

当工程进度款等于10000LE时：

普通印花税=50×0+（250-50）×6‰+（500-250）×6.5‰+（